淺談我國建筑業(yè)銀行保函業(yè)務(wù)存在的問題及改進(jìn)措施

摘 要：隨著房地產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，銀行保函在建筑行業(yè)發(fā)揮的作用越來越大。本文介紹了我國建筑業(yè)銀行保函的特點(diǎn)，分析了目前建筑業(yè)銀行保函業(yè)務(wù)存在的問題，并提出相應(yīng)的改進(jìn)措施。

關(guān)鍵詞：建筑業(yè)；銀行保函業(yè)務(wù)；問題；措施

中圖分類號：F832.33 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003－9031(2008)03－0077－03

建筑業(yè)銀行保函誕生的初衷是為了制約業(yè)主與承包方，使他們共同遵守工程協(xié)議，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，同時(shí)為雙方節(jié)約資金成本的支出，規(guī)范建筑業(yè)的發(fā)展。改革開放以來，我國市政基礎(chǔ)設(shè)施、交通、房地產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展，隨著建設(shè)項(xiàng)目引進(jìn)國際通用的條款管理，建筑業(yè)保函從無到有，逐步為人們認(rèn)識，特別是國內(nèi)項(xiàng)目發(fā)包，從指定承包商到多個(gè)承包商議標(biāo)到公開競標(biāo)，使建筑行業(yè)競爭越來越激烈。近幾年來，隨著房地產(chǎn)業(yè)的紅火，建筑業(yè)銀行保函憑借其高信用度和靈活、方便的特點(diǎn)，成為銀行保函業(yè)務(wù)中主要的一種業(yè)務(wù)品種，在業(yè)主、承包商、銀行三者中扮演重要角色。

一、建筑業(yè)銀行保函及其特點(diǎn)

銀行保函是指銀行應(yīng)委托人的申請開立的有擔(dān)保性質(zhì)的書面承諾文件，一旦委托人未按其與受益人簽定的合同約定償還債務(wù)或履行約定的義務(wù)時(shí)，由銀行履行擔(dān)保責(zé)任。[1]建筑業(yè)銀行保函是指建筑施工企業(yè)(承包商)為參加國內(nèi)外工程競標(biāo)、合同履約等，向銀行申請開具的，受益人為建設(shè)單位(業(yè)主)的擔(dān)保文件。建筑業(yè)銀行保函主要有以下兩個(gè)特點(diǎn)：一是當(dāng)受益人在保函項(xiàng)下合理索賠時(shí)，擔(dān)保行就必須承擔(dān)付款責(zé)任，而不論委托人是否同意付款，也不管合同履行的實(shí)際事實(shí)。二是銀行信用作為保證，信用度高，易于為合同雙方接受。

不同的銀行在受理保函業(yè)務(wù)時(shí)，有各自不同的規(guī)定，流程與所需材料均不相同，但還是“大同小異”，基本上都是從控制風(fēng)險(xiǎn)的兩個(gè)方面出發(fā)：一是繳納一定的保證金；二是從項(xiàng)目與承包商、業(yè)主的實(shí)力和自身風(fēng)險(xiǎn)審查。繳納保證金的比例一般為20%-100%，審查承包商、業(yè)主實(shí)力、信用時(shí)，一般從信用等級的評定、日常財(cái)務(wù)報(bào)表、貸款情況、經(jīng)營基本情況、工程項(xiàng)目材料等幾方面進(jìn)行審查。不同銀行報(bào)批程序也不盡相同，有的銀行當(dāng)?shù)亟?jīng)辦支行就可以直接審批出具保函，有的須經(jīng)當(dāng)?shù)亟?jīng)辦銀行、省級分行、總行逐級審批后，才能出具保函。

二、目前我國建筑業(yè)銀行保函業(yè)務(wù)存在的問題

1.思想認(rèn)識的誤區(qū)

業(yè)主、銀行、建筑承包商三者對銀行保函的出發(fā)點(diǎn)不盡相同，導(dǎo)致各自對銀行保函出具認(rèn)識的不同。業(yè)主、建筑承包商總是希望少支付保證金或不支付保證金給銀行就可以拿到銀行保函，就可以通過地方建設(shè)管理部門工程審批手續(xù)，而希望把索賠風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給銀行，業(yè)主、建筑承包商的期望是保證金盡可能少，手續(xù)費(fèi)盡可能低，保函辦理速度盡可能快。而銀行出于風(fēng)險(xiǎn)控制考慮，總是希望企業(yè)多交點(diǎn)保證金，審批手續(xù)盡可能完善，手續(xù)費(fèi)也希望多收點(diǎn)，提高銀行的中間業(yè)務(wù)收入。

業(yè)主、銀行、建筑承包商三者猶如“三國鼎立”，有三者追求“共贏”的出發(fā)點(diǎn)，也有三者出于各自的利益，打著各自不同的“小算盤”。如何既能統(tǒng)籌兼顧業(yè)主、銀行、建筑承包商三者的利益，又能很好的防范風(fēng)險(xiǎn)，是銀行保函業(yè)務(wù)開展的前提基礎(chǔ)條件，直接關(guān)系到銀行保函業(yè)務(wù)順利發(fā)展。

2.保函格式有待進(jìn)一步統(tǒng)一規(guī)范

目前國內(nèi)建筑業(yè)銀行保函格式五花八門，業(yè)主因各自行業(yè)不同，按照不同行業(yè)規(guī)定，格式不盡相同。以交通市政為例，有的參照財(cái)政部編印的《土建工程國際競爭性招標(biāo)文件》格式，有的采用交通部頒發(fā)的《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》格式，有的業(yè)主更是參照不同的版本，自己編寫格式。而銀行業(yè)又有自己的標(biāo)準(zhǔn)格式，不同銀行之間也不盡相同，如建設(shè)銀行與上海浦發(fā)銀行的格式就有所不同。

為了保護(hù)自身利益，業(yè)主在招標(biāo)文件大多數(shù)明文規(guī)定“必須按照招標(biāo)文件提供的保函格式，否則保函無效”，條件要求相當(dāng)苛刻。

銀行在接受承包商申請辦理保函時(shí)，一般都能考慮到業(yè)主的“標(biāo)準(zhǔn)格式”，經(jīng)法律部門審查后給予辦理，但因?yàn)闆]有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)格式，銀行不同的經(jīng)辦人有不同的看法，有時(shí)銀行與業(yè)主因?yàn)楦髯詧?jiān)持己見，而導(dǎo)致投標(biāo)人保函格式不為業(yè)主接受，白白失去了投標(biāo)機(jī)會(huì)，造成了市場公平競爭的障礙。

3.保函手續(xù)費(fèi)的收取標(biāo)準(zhǔn)有待統(tǒng)一

目前，人民銀行對商業(yè)銀行的保函收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)沒有明文統(tǒng)一規(guī)定，這使各家商業(yè)銀行建筑保函收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)差別很大(見表1)，也為保函業(yè)務(wù)市場價(jià)格的無序競爭留下了隱患。例如：深港西部通道其中一標(biāo)段，1.2億工程項(xiàng)目，工期二年，按某國有銀行履約保函手續(xù)費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)，每年金額的2.5‰計(jì)算，二年工程要收保函手續(xù)費(fèi)60萬。而某一股份制商業(yè)銀行則不論年限，只收取保函金額的2.5‰，手續(xù)費(fèi)為30萬元，兩者相差一半。

表1 深圳幾家銀行保函手續(xù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)一覽表

單位：工程金額(元)

數(shù)據(jù)來源：筆者根據(jù)相關(guān)銀行網(wǎng)站資料整理。

4.銀行間風(fēng)險(xiǎn)控制、審批手續(xù)寬松不同

建筑業(yè)銀行保函業(yè)務(wù)主要的風(fēng)險(xiǎn)是索賠風(fēng)險(xiǎn)，因此銀行控制保函業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)主要是針對索賠。不同銀行對風(fēng)險(xiǎn)控制認(rèn)識不同，決定了其審批操作流程的不同，嚴(yán)格程度不一。[2]原來幾家國有商業(yè)銀行傳統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)思想觀念嚴(yán)重，保函審批的手續(xù)過于復(fù)雜，效率不高。而個(gè)別崛起的小商業(yè)銀行出于市場競爭的目的，對風(fēng)險(xiǎn)意識過于淡薄，審批手續(xù)又過于簡單，兩者各走極端。例如：有的銀行要求保函申請人交20%-100%不等的保函保證金，承包商的資金被保函大量占用，制約其工程競標(biāo)能力，而有的銀行則可以保證金完全不交。報(bào)批銀行材料有的須交營業(yè)執(zhí)照，法人身份證明、經(jīng)營狀況、貸款卡等，而有的銀行只需一份申請承諾書，有的銀行保函審批須經(jīng)經(jīng)辦支行、市級分行、省級(中央)總行審批，有的則只需當(dāng)?shù)亟?jīng)辦支行審批，程序差別很大。

5.建筑承包商(申請人)在申辦銀行保函時(shí)處于弱者地位

銀行與建筑承包商(保函申請人)作為保函交易業(yè)務(wù)雙方，應(yīng)當(dāng)是相互平等的，但在實(shí)時(shí)操作中，承包商往往處于弱勢，保函辦理協(xié)議時(shí)，許多霸王條款總得無條件接受，否則銀行就不受理建筑承包商的保函業(yè)務(wù)申請，例如：銀行內(nèi)部認(rèn)為承包商信用度不高，承包商就得在申辦保函時(shí)交30%~50%的保證金，否則不予受理.又如協(xié)議條款“我公司同意無條件地賠償貴行因履行本保函項(xiàng)下業(yè)務(wù)而支出全部款項(xiàng)(包括但不限于賠付款項(xiàng)，國外銀行費(fèi)用、雜費(fèi)、訴訟費(fèi))?！彪s費(fèi)、訴訟費(fèi)等其他費(fèi)用應(yīng)該是雙方分擔(dān)的，而實(shí)際操作中往往是建筑承包商單方面負(fù)擔(dān)，銀行保函手續(xù)費(fèi)收取也是商業(yè)銀行根據(jù)自身的情況，單方面制定收取標(biāo)準(zhǔn)，沒有標(biāo)準(zhǔn)手續(xù)費(fèi)收取法規(guī)可以參照，隨意性太大，作為建筑承包商(申請人)總是處于被動(dòng)的弱者地位。

6.銀行保函到期回收問題

銀行出具的建筑業(yè)保函原件中一般都有一條規(guī)定：“當(dāng)本保函失效后，保函原件應(yīng)退還我行?！币虼?，有些銀行不管保函是否過了擔(dān)保期限(已經(jīng)失效)，都要求保函申辦方退回保函原件，才能撤銷該保函，而在實(shí)際操作中，由于保函受益人或原件丟失等其他種種原因，保函原件往往難按期收回，這就給保函按時(shí)撤銷帶來了困難，而銀行一般總是授予保函申辦方一定的保函額度，申辦方的保函即使失效(已過擔(dān)保期限)，保函原件拿不回來，失效后保函仍然占用銀行額度，額度用完后，新的保函不能申辦，形成惡性循環(huán)，保證金也不能解凍使用，這給保函申辦方的保函資金周轉(zhuǎn)帶來了很大的麻煩，成為其工程業(yè)務(wù)開展的瓶頸。

7.某些地區(qū)地方保護(hù)主義嚴(yán)重，不承認(rèn)不同地區(qū)銀行出具的保函

出于地方保護(hù)主義，個(gè)別地區(qū)建設(shè)管理部門不接受不同地區(qū)銀行出具的銀行保函，就是經(jīng)過核保、公證后，也不接受。甚至同一系統(tǒng)銀行，不同地區(qū)的銀行保函也不予接受，必須是當(dāng)?shù)劂y行出具的銀行保函才可以，要求相當(dāng)苛刻。例如：廣東省中山市建設(shè)管理部門就不接受廣東省深圳市銀行出具的銀行保函，必須是中山市銀行出具的保函才可以通過報(bào)建程序。

外地的承包商到當(dāng)?shù)亻_展工程業(yè)務(wù)，新來乍到，與當(dāng)?shù)劂y行合作不久，與當(dāng)?shù)劂y行申辦保函業(yè)務(wù)時(shí)，必定門檻較高，手續(xù)比較復(fù)雜，這就給外地承包商保函業(yè)務(wù)辦理帶來很大的困難，影響了其業(yè)務(wù)的正常開展。

三、改進(jìn)建筑業(yè)銀行保函業(yè)務(wù)的對策建議

1.更新思想觀念，端正思想認(rèn)識

建筑業(yè)引進(jìn)銀行保函的目的，主要是提高業(yè)主、承包商的履約意識，自覺遵守工程合同，保證建筑業(yè)的順暢發(fā)展。因此，業(yè)主、承包商、銀行都應(yīng)該端正思想認(rèn)識，不要各自打各自的“小算盤”，應(yīng)該打三方共贏的“大算盤”。

對銀行而言，保函是開展中間業(yè)務(wù)一種較好的金融工具，申辦方辦理銀行保函時(shí)要存入一定數(shù)量的保證金，可以形成銀行穩(wěn)定的定期存款，而且可以收入固定的保函手續(xù)費(fèi)，增加中間業(yè)務(wù)收入，同時(shí)能帶動(dòng)企業(yè)的其他銀行業(yè)務(wù)開展，起到一箭三雕的作用。

對業(yè)主而言，銀行保函對承包商履約有制約作用，促使承包商履行合同，即使承包商違約，也可以從銀行得到賠償，保障自身的合法權(quán)益。

對承包商而言，投標(biāo)時(shí)和中標(biāo)后均需出具銀行保函，但中標(biāo)后，業(yè)主也要對應(yīng)出具工程款支付保函給承包商，雙方相互制約，而且是信用度較高的銀行保函，能促使雙方遵守合約，保證工程建設(shè)的順利進(jìn)行。

2.加快制定銀行保函管理辦法

目前，人民銀行還沒有制訂比較完整的辦理銀行保函業(yè)務(wù)的有關(guān)規(guī)定與指導(dǎo)意見。“沒有規(guī)矩，不成方圓”。無法可依必然會(huì)使保函業(yè)務(wù)的辦理出現(xiàn)各自為政局面，難以做到保函業(yè)務(wù)的統(tǒng)一與規(guī)范。有了科學(xué)規(guī)范的管理制度以后，銀行保函的辦理才能有法可依、統(tǒng)一規(guī)范。而近幾年保函業(yè)務(wù)迅猛發(fā)展，成為許多銀行中間業(yè)務(wù)中舉足輕重的業(yè)務(wù)品種，因此，抓緊制定健全的銀行保函管理辦法對整個(gè)行業(yè)加以指導(dǎo)，成了目前銀行辦理保函業(yè)務(wù)的當(dāng)務(wù)之急。[3]

建議銀行保函管理辦法應(yīng)從銀行保函的各種標(biāo)準(zhǔn)格式、辦理程序、手續(xù)費(fèi)的收取標(biāo)準(zhǔn)、保函的回收與撤銷、保函的起保與保證期間、保函的時(shí)效、保函的審批權(quán)限、保函主要報(bào)批材料、保函的鑒章、保函在全國范圍內(nèi)的有效空間、全國銀行系統(tǒng)的保函網(wǎng)絡(luò)管理等等方面，都詳細(xì)給予明文規(guī)定，使各商業(yè)銀行、業(yè)主、建筑承包商辦理保函業(yè)務(wù)時(shí)，真正做到有法可依，才能改變目前各商業(yè)銀行各自為政的局面。

3.加強(qiáng)銀行保函的風(fēng)險(xiǎn)控制

建筑業(yè)銀行保函是擔(dān)保文件，屬于企業(yè)的表外業(yè)務(wù)，我們在正視保函對建筑業(yè)的積極促進(jìn)作用的同時(shí)，也要注意其潛在的隱患與風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槭潜硗鈽I(yè)務(wù)，往往容易為人們所忽視。

保函的無條件性、不可撤銷性、獨(dú)立性，一方面為受益人的正常索賠提供了方便，使受益人的利益得到最大的保護(hù)，同時(shí)也為收益人進(jìn)行欺詐性索賠提供了可能；另一方面，對擔(dān)保銀行來說，意味著承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn)。所以，索賠是保函業(yè)務(wù)中主要的風(fēng)險(xiǎn)。銀行、業(yè)主、建筑承包商三者都要增強(qiáng)保函的風(fēng)險(xiǎn)意識，不要只片面的認(rèn)為保函只是用來應(yīng)付建設(shè)管理部門的工程審批用，而忽視了它潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

銀行方在辦理銀行保函時(shí)，對業(yè)主與建筑承包商的資格審查很重要，業(yè)主方主要從道德品行、資金實(shí)力、市場抗風(fēng)險(xiǎn)能力著手審查。要重點(diǎn)把關(guān)受理承包商的資格審查，近幾年時(shí)有因市場價(jià)格變化、掛靠等原因?qū)е鲁邪街鲃?dòng)放棄履約，導(dǎo)致保函索賠的發(fā)生。對承包方的審查側(cè)重于償債能力、信用度、經(jīng)營管理能力、技術(shù)力量與資質(zhì)等方面。根據(jù)不同情況，采取申請人交納一定比例的保函保證金和提供反擔(dān)保等措施來控制風(fēng)險(xiǎn)。

業(yè)主與承包商一般均為保函的受益人，對保函的風(fēng)險(xiǎn)相對要小點(diǎn)，一旦發(fā)生索賠，可能經(jīng)濟(jì)利益會(huì)得到銀行的保證，但履約信用等會(huì)影響以后工程業(yè)務(wù)的開展，而且可能會(huì)涉入法律糾紛中去。

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