從注會行業(yè)論我國專家責任體系

隨著中國證監(jiān)會對科龍電器財務造假的定性，當初作為科龍電器審計機構的德勤會計師事務所處于進退兩難的境地，由此也掀起了一場關于專家責任的大討論。在社會發(fā)展各個領域日益專業(yè)化的今天，人們越來越依賴相關行業(yè)專家的知識、技能和判斷力，構建我國專家責任體系應提上議事日程。

關鍵詞：專家責任 注冊會計師 合理預見

一般意義上說，專家是指具有專門技能和知識，并以提供技能或知識服務為業(yè)的人員，主要包括律師、公證人、注冊會計師、評估師、建筑師、醫(yī)師、技術顧問、鑒定師、保險代理人等。從個體上看，專家一般具有以下四個突出特征：其工作性質具有高度的專門性，從事腦力而非體力的工作；高度的職業(yè)道德使專家與客戶之間存在特殊的信賴關系； 具有從事專家服務的資格，并以專家職業(yè)團體所維持的相當業(yè)務水平開展業(yè)務； 具有較高社會地位和較高的收入水準。除以上這些特征外，專家的特征具有相對性，專家身份的認定還應在司法實踐中具體分析解決。我國已經頒布法律、法規(guī)，對律師、公證人、會計師、評估師、醫(yī)師、精算師、保險經紀人和保險代理人等的執(zhí)業(yè)資格的取得加以認定。由此可見，專家最為明顯的特征，是在法律（或部門規(guī)章制度）上取得了有別于自然人的人格特點。

專家的人格特點在于向公眾提供技能性專業(yè)服務，專家執(zhí)業(yè)所產生的結果在一定程度上具有客觀公正性。比如我國《注冊會計師法》第14條第2款規(guī)定：“注冊會計師依法執(zhí)行審計業(yè)務出具的報告，具有證明效力。”當專家違反高度注意義務而應當承擔賠償責任時，所負擔的賠償責任為較嚴格的責任，承擔責任的基礎在于不符合專家團體所承認的合理技能和高度注意義務。從行業(yè)上看，專家在從事不同的專業(yè)技術，但專家特征卻具有明顯的一致性。主要表現為專家的本質特征的一致性，例如：獨立性：專家的職業(yè)地位特征；權威性：專家的身份特征；技術性：專家的從業(yè)環(huán)境特征；依附性：專家的執(zhí)業(yè)后果特征；責任性：專家的管理體制特征。最后，還有專家的自我發(fā)展特征：時間性。一個人往往需要傾注一生精力，不斷自我學習，與時俱進，才能成為專家。

專家責任，指提供專門技能或知識服務的人員，因疏忽或過失致使提供的服務存在缺陷，致人損害而應當承擔的民事賠償責任。專家責任在法律上并沒有取得一致認同的概念，有的學者從違反契約角度使用專家責任概念，有的學者從侵權責任角度使用專家責任概念，還有學者直接從專家責任角度使用專家責任概念。在我國專家責任的含義還不十分確定，爭論頗多。理論上，專家責任不僅可以發(fā)生在有契約關系的專家和委托人之間，也可以發(fā)生在第三人與提供服務的專家之間。注冊會計師的專家責任與民事責任一樣，性質上分為違約責任和侵權責任兩大類。專家有過失行為，遭受損害的委托人以外的第三人，按照侵權法有權請求損害賠償。例如，英國法院的判例認為，與專家沒有契約關系的受害人，因依賴專家的專業(yè)服務信息所受到的損害，可以請求損害賠償。

專家的違約責任

專家與委托人之間的關系為契約關系。這里所稱“委托人”，是指與專家之間存在有效的委托合同、承攬合同、雇傭合同或者其他合同，而享受專家按照合同約定提供專業(yè)服務的法人和自然人。專家違反契約的約定造成委托人損害的，應當承擔違約責任。比如，注冊會計師對委托人所提供的服務，特別是審計服務，具有服務自身固有的風險。注冊會計師所的審計報告是針對委托人提供的財務報表和其他有關資料出具的，注冊會計師不可能將委托人所提供的資料中所有缺陷或錯誤無條件地予以指出，并擔保審計結果不存在任何瑕疵。注冊會計師在提供審計服務時，對于被審驗的會計報表只有“合理的保證責任”，在遵守注冊會計師執(zhí)業(yè)準則的前提下，仍然未能揭示被審計事項中的錯弊，注冊會計師不承擔責任，即不承擔嚴格責任。

專家的侵權責任

專家在提供專業(yè)服務的過程中違反高度注意義務，造成委托人以外的利害關系人（第三人）損害，應當承擔損害賠償責任。這里所稱“第三人”，是指與專家之間不存在合同關系，但信賴專家提供的服務而受到損害的人，實際是指使用專家的服務結果（或信息）的委托人以外的人。按照《民法通則》相關內容類推，專家責任的具體構成有以下幾個方面：

專家過失。過失責任是指因故意或過失而成立的民事責任。如果行為人無過失或故意，即使發(fā)生損害，不承擔民事責任，行為人的過失其承擔民事責任的歸責事由。違反專家高度注意義務。高度注意義務是指專家在所在行業(yè)普遍認同的注意義務，其所包含的內容與專家執(zhí)業(yè)的水平有直接的關系。一般來說，以專家團體中一個謹慎的人或者處于平均水平的專家所應有的注意為標準。在實務上，專家過失表現為以下三種形式：專家執(zhí)業(yè)違反法律規(guī)定；專家執(zhí)業(yè)違反執(zhí)業(yè)準則；專家執(zhí)業(yè)違反他與委托人之間的約定。

因果關系。因果關系是指專家的過失行為與他人損害之間具有某種程度的關聯，也就是說，專家的過失行為是他人損害的原因。專家過失是引起他人損害的直接原因還是間接原因，主要原因還是次要原因，并不影響因果關系的成立。專家過失與他人損害之間的因果關系，不僅決定著專家是否應當承擔賠償責任，而且決定著專家應當承擔賠償責任的限度。專家并不直接向第三人提供專業(yè)服務，但其服務的結果可能被第三人所信賴并使用，與制造商向市場提供產品被消費者使用相似。制造商因提供的產品有缺陷而對產品的使用者承擔嚴格責任，專家的服務結果（信息）有缺陷，應注意區(qū)分專家承擔侵權責任的第三人范圍問題。

舉證責任。當受到損害的委托人或利益關系第三人要求專家承擔賠償責任時，一般情況下，“誰主張，誰舉證”，構成分配舉證責任的普遍原則，這也是我國《民事訴訟法》所持有的基本立場。但最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》法釋（2001）33號，首次就專家責任訴訟的舉證責任倒置予以規(guī)定。實行專家舉證責任倒置，是基于專家的高度專業(yè)知識水平而設定，也是公平原則的體現。

責任分擔。專家違反高度注意義務而承擔的責任，可以予以分散。主要有以下三種形式：民事責任可以由行為人和受害人分擔，主要有公平分擔制度和法定賠償限額制度；民事責任可以由共同行為人、行為人以及準行為人相互分擔，各行為人對受害人承擔連帶責任；專家有兩人以上共同提供服務，因過失致人損害的，或者專家提供服務時與他人共同過失致人損害的，可在共同行為人之間分擔；按照委托人或行為人的意思，民事責任可以由委托人以外的第三人分擔，主要有債務承擔、擔保與和責任保險等制度。其中，責任保險是專家分散民事責任的基本形式。

在研究和應用我國專家責任體系時，要注意區(qū)分以下幾點：一是“專業(yè)人士”與“專家”二者并不等同。一方面，每一個業(yè)內人士都可以成為內行，而并不能都自詡為專家。另一方面，也并非所有的“專家”都可以稱為“專業(yè)人士”。一個對某一領域有精深研究的專家如果不以該領域中的職業(yè)為依托，通常也并不成為專業(yè)人士。二是“高度注意義務”與“合理的注意標準”。 “合理的注意和技能”體現的是一個平均的水平。具體到專業(yè)人士過失是指一個中等資質和能力從業(yè)人的標準或合理預見能力標準，它低于一個行業(yè)中最優(yōu)秀的專業(yè)人士（或者說專家）所代表的水準，但顯然高于那些新近加入行業(yè)者的水平。一個職業(yè)的慣例或行規(guī)通常提供了判斷這種“合理性”的一個標桿。三是“專家責任制度”與“首席科學家制度”。我國首席科學家的專家責任尚缺乏統一、完善的規(guī)范。因此應當進一步明確首席科學家專家責任的性質、特征、認定標準及程序等基本規(guī)則，包括其屬于侵權責任還是契約責任，在歸責原則上適用過錯責任還是嚴格責任等法理問題。四是“專家責任”與“連帶（監(jiān)督）責任”。實踐證明，在一些公共性災難中，有必要規(guī)定負有監(jiān)管職責者尤其是領導成員，應當與接受委托的專家承擔一定程度上的“連帶責任”。包括互相監(jiān)督、互負公共安全擔保責任。其實很多時候，公眾的“直覺”能給專家們提供一些具有參考價值的意見。

（作者單位：穆榮平，中國科學院技術政策與管理科學研究所所長；于守華，對外經濟貿易大學國際商學院 ；唐明慧，對外經濟貿易大學國際商學院）