淺議未注冊(cè)馳名商標(biāo)的認(rèn)定及保護(hù)

于凌云　唐春林　胡　浩

【摘要】文章對(duì)未注冊(cè)馳名商標(biāo)進(jìn)行法律保護(hù)之理論基礎(chǔ)及未注冊(cè)馳名商標(biāo)認(rèn)定問題進(jìn)行了探討，并對(duì)未注冊(cè)馳名商標(biāo)保護(hù)提出相關(guān)建議。

【關(guān)鍵詞】未注冊(cè)馳名商標(biāo)；商標(biāo)認(rèn)定；保護(hù)措施

商標(biāo)關(guān)系到商家的商業(yè)信譽(yù)，是商家相互區(qū)別的外在標(biāo)志。當(dāng)前我國面臨著普遍的誠信危機(jī)，各種假冒偽劣產(chǎn)品充溢市場，嚴(yán)重危害消費(fèi)者與商家的合法權(quán)益。對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)是規(guī)范市場秩序，保護(hù)商家和消費(fèi)者合法權(quán)益的有效手段。但是現(xiàn)行立法和司法中對(duì)于未注冊(cè)弛名商標(biāo)的保護(hù)力度已經(jīng)遠(yuǎn)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要。進(jìn)一步加大對(duì)未注冊(cè)弛名商標(biāo)的法律保護(hù)正受到各方的高度關(guān)注。

一、未注冊(cè)馳名商標(biāo)保護(hù)的理論基礎(chǔ)

在大多數(shù)國家實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制度的今天，未注冊(cè)的馳名商標(biāo)能否得到有效的保護(hù)？答案是肯定的，未注冊(cè)馳名商標(biāo)的保護(hù)有其堅(jiān)實(shí)理論基礎(chǔ)和社會(huì)需要。

在實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制度的今天，許多國家奉行的是自愿注冊(cè)或自愿注冊(cè)與強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合的原則，即從法律上看也是允許未注冊(cè)商標(biāo)存在的，未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)當(dāng)然也是法律調(diào)控的重要的領(lǐng)域。無論是注冊(cè)商標(biāo)還是未注冊(cè)商標(biāo)的主體都是市場上平等的經(jīng)營者，它們代表的利益都是正當(dāng)?shù)摹Ｗ鳛槲醋?cè)的馳名商標(biāo)，其獲得法律保護(hù)的基礎(chǔ)在于其本身作為商標(biāo)的事實(shí)，和由此產(chǎn)生的無形的商業(yè)利益和社會(huì)影響力。通常情況下，相關(guān)公眾對(duì)某商標(biāo)歸屬于商標(biāo)使用人如果產(chǎn)生了合理信賴，即反應(yīng)了商標(biāo)使用人享有對(duì)該商標(biāo)事實(shí)上的利益，這種利益是合法的，應(yīng)受到法律的保護(hù)。同時(shí)如果放縱對(duì)未注冊(cè)弛名商標(biāo)的侵害會(huì)為假冒行為提供更大的投機(jī)空間將嚴(yán)重破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序。因此，保護(hù)未注冊(cè)馳名商標(biāo)充分體現(xiàn)了公平原則和社會(huì)公益的需要。

二、未注冊(cè)馳名商標(biāo)的認(rèn)定

我國是實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制度的國家，對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)方面的法律規(guī)定尚不健全。《商標(biāo)法》對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定主要是修訂法律過程中補(bǔ)充的，缺乏完整性，其管理因素多于保護(hù)因素，只是在商標(biāo)注冊(cè)過程中部分地照顧到了一些未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)益。由于被認(rèn)定為馳名商標(biāo)后，對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)會(huì)更為有利，更充分。因此，未注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行馳名商標(biāo)認(rèn)定有其必要性。

未注冊(cè)馳名商標(biāo)的認(rèn)定是對(duì)其進(jìn)行有效保護(hù)的前提條件。現(xiàn)階段，對(duì)未注冊(cè)馳名商標(biāo)的認(rèn)定主要是以行政認(rèn)定為主以司法認(rèn)定為例外。行政認(rèn)定具有明確的法律規(guī)定，是當(dāng)前認(rèn)定馳名商標(biāo)的主要方式，但其需要的時(shí)間比較長，在未注冊(cè)商標(biāo)遭到侵權(quán)時(shí)會(huì)給商標(biāo)權(quán)益人的利益造成更大的損失。與之相比，司法認(rèn)定未注冊(cè)商標(biāo)為馳名商標(biāo)節(jié)省了時(shí)間，提高了效率，更有時(shí)效地使相關(guān)權(quán)利人的利益得到保護(hù)，但因其相應(yīng)的法律規(guī)定太過模糊和缺位，司法中難以細(xì)化，在實(shí)踐中仍存爭議，因此很少得到應(yīng)用。而且法院的判決畢竟只針對(duì)個(gè)案有效，不具有普遍的法律意義。加之司法程序必不可少的人力、時(shí)間及金錢成本，將使許多未注冊(cè)商標(biāo)及其所有人不可能獲得充分的保護(hù)，特別是行政權(quán)的積極主動(dòng)的介入和保護(hù)。針對(duì)這種情況，筆者認(rèn)為，從基礎(chǔ)立法上加強(qiáng)相關(guān)立法，對(duì)已有法律法規(guī)的有效整合和進(jìn)一步細(xì)化解決未注冊(cè)商標(biāo)的可保護(hù)性問題才是正確的著力方向。

三、未注冊(cè)馳名商標(biāo)保護(hù)的若干建議

1．在商標(biāo)權(quán)的授予制度方面，我國應(yīng)采用使用主義和注冊(cè)主義相結(jié)合的混合原則。這樣可以在《商標(biāo)法》上對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)加以一定程度的保護(hù)。同時(shí)對(duì)于在法院判決中確認(rèn)的未注冊(cè)弛名商標(biāo)，一經(jīng)確認(rèn)便自動(dòng)進(jìn)入工商行政管理部門主動(dòng)保護(hù)的范圍。同時(shí)法院可在對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行認(rèn)定之后賦予這種弛名商的法律效力一定的溯及力，以加強(qiáng)在經(jīng)過法院訴訟程序程序確認(rèn)以前的故意侵害行為的打擊。為了與商標(biāo)注冊(cè)法律制度相協(xié)調(diào)和鼓勵(lì)經(jīng)營者利用商標(biāo)注冊(cè)制度，應(yīng)吸收和借鑒英美法上通過普通法和制定法對(duì)注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)施以不同程度保護(hù)的做法。

2．增強(qiáng)《反不正當(dāng)競爭法》在我國未注冊(cè)馳名商標(biāo)保護(hù)中的作用，同時(shí)與《商標(biāo)法》和相應(yīng)法律法規(guī)進(jìn)行進(jìn)一步整合協(xié)調(diào)形成操作性強(qiáng)，聯(lián)系緊密的未注冊(cè)弛名商標(biāo)的系統(tǒng)性法律制度。從我國現(xiàn)行立法來看，《商標(biāo)法》主要保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，未注冊(cè)商標(biāo)主要是靠《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行保護(hù)。可以說，號(hào)稱經(jīng)濟(jì)憲法的《反不正當(dāng)競爭法》在未注冊(cè)馳名商標(biāo)的保護(hù)方面發(fā)揮著舉足輕重的作用，它是保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)兜底法，別的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)不周的，《反不正當(dāng)競爭法》可以提供兜底性保護(hù)，商標(biāo)也不例外。就商標(biāo)保護(hù)而言，商標(biāo)法因其嚴(yán)格的法定條件和程序而不能完全保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益，而反不正當(dāng)競爭法卻以較強(qiáng)的原則性和強(qiáng)制性彌補(bǔ)了商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)，尤其是未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)的不足。縱觀各主要國家的商標(biāo)保護(hù)法律制度，反不正當(dāng)競爭法都在其中扮演了重要的角色，甚而可言，凡商標(biāo)法無明文加以調(diào)整的，都可籍反不正當(dāng)競爭的概念來彌補(bǔ)、調(diào)整。

3．應(yīng)該通過立法加強(qiáng)對(duì)侵害未注冊(cè)馳名商標(biāo)使用人利益之行為的處罰力度，從而加強(qiáng)對(duì)未注冊(cè)馳名商標(biāo)的保護(hù)。《商標(biāo)法》第13條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。”這些規(guī)定過于原則化和簡單，可操作性不強(qiáng)。該法對(duì)未注冊(cè)的馳名商標(biāo)，不實(shí)行跨類保護(hù)。如果他人將復(fù)制、摹仿、翻譯的未注冊(cè)馳名商標(biāo)在不相同或不相類似商品上作為商標(biāo)使用，未注冊(cè)馳名商標(biāo)所有人無權(quán)禁止他人注冊(cè)和使用。《商標(biāo)法》賦予工商行政管理部門給予未注冊(cè)商標(biāo)所有人的法律救濟(jì)受到一定限制。侵權(quán)人只要停止侵權(quán)，并不存在適用其他民事責(zé)任問題，未注冊(cè)馳名商標(biāo)所有人無權(quán)要求侵權(quán)人承擔(dān)排除妨礙、消除危險(xiǎn)、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任；法律也未規(guī)定人民法院在審理該類案件中可以對(duì)行為人作出罰款等民事制裁決定。由此可以看出，立法對(duì)于侵害未注冊(cè)馳名商標(biāo)持有人利益之行為的處罰力度較輕，不能充分有效地保障持有人的合法權(quán)益。筆者建議，對(duì)于此類侵權(quán)行為，應(yīng)進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)，作出具體明確、充分的規(guī)定，從而更好地維護(hù)權(quán)利人的利益。

4．未注冊(cè)馳名商標(biāo)使用人應(yīng)加強(qiáng)對(duì)商標(biāo)的維護(hù)。馳名商標(biāo)并不是一個(gè)終身的榮譽(yù)稱號(hào)，即使被行政認(rèn)定是馳名商標(biāo)也不能確保真正可以獲得馳名商標(biāo)稱號(hào)。因此，商標(biāo)持有人要采取措施加強(qiáng)對(duì)商標(biāo)的維護(hù)：首先馳名商標(biāo)持有人自身一定要使用好馳名商標(biāo)，不能為了短期的利益而忽略產(chǎn)品以及服務(wù)質(zhì)量，降低馳名商標(biāo)在消費(fèi)者心目中的美好形象；其次，一定要對(duì)各種傍名牌的行為進(jìn)行制止或打擊，對(duì)可能構(gòu)成威脅的商標(biāo)申請(qǐng)進(jìn)行及時(shí)的異議，制止仿名牌商標(biāo)被注冊(cè)；最后，對(duì)于看似“好心”的行為，比如編入辭書中變成通用名詞等行為堅(jiān)決說不，還要小心謹(jǐn)慎地使用避免被消費(fèi)者當(dāng)成產(chǎn)品名稱來直呼其名。

【參考文獻(xiàn)】

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[2]蔡立剛．“入世”與我國馳名商標(biāo)立法的完善．

[3]李順德．名牌的法律保護(hù)．

【作者簡介】于凌云（1987- ），女，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)系2006級(jí)學(xué)生，研究方向：民商法學(xué)；唐春林（1987－），男，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)2006級(jí)學(xué)生，研究方向:法理學(xué)；胡浩（1988- ），男，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)系2006級(jí)學(xué)生，研究方向：民商法學(xué)。