軍人優待權益探析

【摘要】軍人優待是國家和社會對軍人履行國防職責行為的褒獎，是激發公民參軍熱情的一個觸發點。軍人優待的制度設計既不能太窄—否則體現不出社會給予軍人的地位，也不能太寬泛—否則執行的難度過大，有損于法律權威性。

【關鍵詞】軍事法;軍人權益;優待制度

【中圖號】E22【文獻標示碼】A【文章編號】1005-1074(2008)11-0169-01

1軍人優待之定性

軍人待遇是軍人或具備軍人性征的主體在從事軍事和戰爭活動時所取得或受到的各種對待、看待和處置。作為社會保障體系中的組成部分，軍人優待有其獨特的地方。軍人優待不等于社會福利。社會福利，是國家或社會依據法律和政策規定，在居民、公共衛生、環保、基礎教育領域，向全體公民普遍提供資金幫助和優價服務的社會性制度。社會福利表現為國家及各種社會團體提供的各種福利設施，提供的社會服務以及舉辦的各種社會福利事業，目的是為了改善人民生活。軍人優待是社會優撫的組成部分，是國家和社會對法定的優撫對象，如現役軍人及其家屬，退休和退伍軍人及烈屬等，按規定提供資助和服務，以保證他們的一定生活水平的一種帶有褒揚。軍人優待是社會性優待。是國家和社會按照法律規定和社會習俗，對現役軍人及其親屬提供保證一定生活水平和生活質量的資金和服務的優撫保障項目。軍人優待依托國家機關、社會組織、企事業單位及社會對公民個人參軍行為所作出的一種承諾，是對其犧牲奉獻精神的一種敬仰，更多的是通過優待傳遞出參軍光榮的信息。軍人優待是物質利益與精神利益相結合的混同體。軍人待遇大體有工資待遇、住房保障待遇及社會保障待遇。從這些保障制度的特點來看，軍人經濟權益保障方式較為明確、單一，對維護軍人正當權益打下了前提性基礎。分析軍人優待法律制度，政策性內容與明確的權利義務并存，且具有很強的依存性。《憲法》四十五條第二款規定: “撫恤烈士家屬， 優待軍人家屬。”《國防法》第七條一款規定: “國家和社會尊重、優待軍人， 開展各種形式的擁軍優屬活動。”《兵役法》第五十一條規定: “革命烈士家屬， 犧牲、病故軍人家屬， 現役軍人家屬， 應當受到社會的尊重。”《軍人撫恤優待條例》第三條規定: “全社會應當關懷、尊重撫恤優待對象。”這些法律法規的規定體現了國家社會生活方方面對軍人權益的保障，但由于責任性規定沒有能夠跟上，導致一部分優待僅停留于口號上。

2軍人優待權之理論依據

在目前的理論中，對軍人權益保障的“權益來源”主要有以下幾種看法：

2.1特別犧牲說+激勵說特別犧牲學說由19世紀末德國行政法學巨擘奧托·邁耶首先提出， 該理論從對公民權利的平等保護出發， 認為任何人身權、財產權的行使都具有社會性， 當這種社會性表現為一種普遍的限制或剝奪時， 則被認為作為一個社會的公民對這種普遍的限制或剝奪必須容忍和承受。而當這種社會性的限制或剝奪不具有普遍性， 只是表現為一些個案時， 公民的損失就構成“特別犧牲”， 那么作為公共利益的代表者—國家就必須給予合理補償， 以消除這種特別犧牲。

2.2公共負擔平等說+激勵說公共負擔平等說是近代法國學者首先提出的公法理論。該理論認為: 政府的活動是為了公共利益而實施， 目的是為了向社會提供公共產品。其所提供的公共產品的受益人為社會全體成員。因此， 其提供公共產品的成本也理應由社會全體成員平均分擔。和特別犧牲說相通的是， 該理論學說同樣與憲法上對權利的平等保護是息息相關的。

2.3根據社會交換理論社會交換理論的一個重要特征是用代價和報酬分析社會關系。這一理論認為，人們做出的行為要么是為了獲取報酬，要么是為了逃避懲罰。報酬可以是物質的，也可以是非物質的；可以是外在的，也可以是內在的。社會交換與嚴格的經濟交換有一個重要區別：社會交換帶來的是未作具體規定的義務，而且始終包含著最低要求的內在意義。交換的給予方對于某種未來的回報有一種一般的期望，但這種回報的確切性在事先沒有作出明

確的規定。

3軍人優待法律關系之構成

軍事法律關系則是受軍事法律規范調整的人們之間的權利和義務關系。在軍人撫恤優待法律制度調整人們行為的過程中，從法律關系的構成要素來看， 軍人撫恤優待法律關系的主體是指在軍人撫恤優待法律關系中享受權利、承擔義務的自然人和法人。從現行的法規規定，在軍人優待法律關系中，有兩類主體，一類是現役軍人，另一類是與現役軍人生活相關的人。對現役軍人應該作廣義的理解，除有軍籍的人外，離休、退休和犧牲人員由于一生的絕大部分或最主要部分都是在軍隊度過的，其社會人的性征理所當然要由軍事屬性來決定；復員、轉業軍人當其軍事性征占主導地位時，也應是軍人。第二類人，按照《軍人撫恤優待條例》第2和第3的規定，依法享受優待的現役軍人家屬除了配偶、父母、子女處，還包括養父母和依靠軍人生活的18周歲以下的弟妹以及軍人自幼依靠其撫養長大的而現在又須依靠軍人生活的其他家屬。軍人撫恤優待法律關系的客體是指軍人撫恤優待法律關系主體的權利和義務所指向的對象， 它是能夠滿足主體(權利人) 利益需要的物質和非物質財富。包括優待金等物質財富; 也包括姓名、名譽、身份等非物質財富; 還包括某些行為結果，比如對優撫對象的服務結果。軍人優待法律關系內容體現為軍人在優待過種中的權利和義務。權利和義務貫穿于法律現象邏輯聯系的各個環節、法的一切部門和法律運行的全部過程。權利和義務是對立統一關系。軍人有雙重身份， 既是普通公民， 又是軍隊的一員。軍人的義務是軍事法律、法規所規范的， 軍人的身份就意味著特別的奉獻與犧牲， 對這種付出， 國家和社會理應給予補償， 以盡可能達成權利與義務的總體一致。軍人撫恤優待法律制度具有補償功能，是某種程度的扶正， 是軍人的“權利法”， 而國防法、兵役法、紀律條令等是“義務法”。

4參考文獻

1歐陽國華，梁開理主編.軍人待遇法研究[M].軍事科學出版社，2004:57