淺談正當防衛(wèi)的合法條件

［摘 要］本文主要圍繞正當防衛(wèi)的合法條件進行了介紹，并對某些合法條件進行了有針對性的分析，對不法侵害的范圍提出了淺見，揭示了學習正當防衛(wèi)的合法條件的重要性。

［關鍵詞］正當防衛(wèi) 不法侵害

［中圖分類號］DF6 ［文獻標識碼］A ［文章編號］1009－5489(2008)11－0001－02

每個公民都有同違法犯罪行為作斗爭的權利，這是有效地保障國家、公共利益、公民本人及其他公民的合法權益免受不法侵害的一種積極手段——正當防衛(wèi)。

根據(jù)《刑法》第二十條規(guī)定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。

我國刑法中明文規(guī)定，正當防衛(wèi)屬于排除犯罪性的行為，這是指正當防衛(wèi)在形式上似乎符合某種犯罪構成，但是，實質上既不具有社會危害性，也不具備刑事違法性，而且其結果一般都對社會有益。我國是社會主義國家，正當防衛(wèi)既是法律賦予公民的一項合法權利，也是每個公民的一項社會義務。這就要求每一個公民，在國家、公共利益或者公民個人及他人的合法權益受到不法侵害的時候，挺身而出，運用正當防衛(wèi)的法律武器，勇敢地同違法犯罪行為作斗爭，切實保護合法權益免受侵害，而不應該采取事不關己、明哲保身的逃避態(tài)度，否則，除了會受到道義上的譴責之外，甚至會受到黨紀或者政紀的處罰。特別是那些負有保護國家和人民利益使命的人，如果在應當實行正當防衛(wèi)的時候不進行正當防衛(wèi)，沒有履行其被賦予的法律義務，則其應當承擔相應的法律責任。

由于正當防衛(wèi)是直接對不法侵害行為的反擊，并采取的是以對不法侵害者造成損害的方式來制止不法侵害行為，保護合法的權益，所以如果實行不當，就會給不法侵害者造成不應有的損害，從而危害社會，因此，為了保證正當防衛(wèi)的正確實施，必須遵守法律規(guī)定的條件：

一、必須有不法侵害行為發(fā)生

這是正當防衛(wèi)最基本的前提條件，具體包括：

(一)有不法侵害行為

所謂不法，就是非法、違法的意思。這就排除了對任何合法行為進行正當防衛(wèi)的可能性，對于沒有社會危害性的合法行為，即使從當事人的立場看具有某種侵害性，也不允許當事人實行正當防衛(wèi)。

(二)不法侵害必須是實際存在的

這是指，不法侵害必須客觀真實地存在，而不是行為人所臆想或推測的。如果不法侵害并不存在，行為人卻誤以為存在，而錯誤地實行了所謂的“正當防衛(wèi)”，造成他人無辜的損害，這在刑法理論上稱為“假想防衛(wèi)”。假想防衛(wèi)是由于行為人對事實認識的錯誤而發(fā)生的，假想防衛(wèi)人在把“無”當成“有”的情況下進行防衛(wèi)的，根本不具備實行正當防衛(wèi)的條件，故不能認為是正當防衛(wèi)，應當按照對事實認識錯誤的原則來解決：如果行為人應當預見到對方可能不是不法侵害，那么他在主觀上有過失，應對其假想防衛(wèi)所造成的損害負過失犯罪的責任；如果行為人在當時的情況下不應預見到對方不是不法侵害，那么他在主觀上無罪過，其假想防衛(wèi)所造成的損害屬于意外事件，不負刑事責任。

二、不法侵害必須正在進行

正當防衛(wèi)只能在不法侵害正在進行時實行，這是正當防衛(wèi)的時間條件。刑法理論界的通說認為，不法侵害正處于已經(jīng)開始并且尚未結束的進行階段為可以實施正當防衛(wèi)的時間。法律對正當防衛(wèi)的時間作這樣的限制是因為，規(guī)定正當防衛(wèi)是為了制止不法侵害，防止合法權益受到損害。當侵害行為尚未開始，尚未危及合法利益時，沒有必要實施正當防衛(wèi)；當侵害行為已經(jīng)結束，危害結果已經(jīng)發(fā)生時，正當防衛(wèi)毫無意義，所以要對正當防衛(wèi)的時間做出一定的限制。

(一)不法侵害的開始

對于如何認定不法侵害的開始，我認為，不法侵害行為的表現(xiàn)形式多種多樣，不可能簡單地用一個統(tǒng)一的標準來確定什么時候是不法侵害行為的開始。在實踐中，應當根據(jù)案件的實際情況，具體問題具體分析，根據(jù)不法侵害的輕重緩急和對合法權益的威脅程度，靈活掌握。在通常情況下，不法侵害的開始就是侵害行為已經(jīng)著手實施。但是，對某些危險性較大的犯罪行為來說，雖然還未曾著手，而依照當時的全部情況，現(xiàn)實的對合法權益的威脅已迫在眉睫，也應當允許實行正當防衛(wèi)。

(二)不法侵害的結束

不法侵害的結束與以下幾種情形：

1.不法侵害已經(jīng)被防衛(wèi)人所制止；

2.不法侵害人由于自身的原因而喪失繼續(xù)侵害的能力；

3.不法侵害人已自動中止不法侵害；

4.不法侵害行為已經(jīng)造成危害結果且不可能即使挽回損失。

具體分析起來，除了上述介紹的不法侵害已經(jīng)結束的情形之外，在不法侵害尚未結束的時候，防衛(wèi)人仍可以用防衛(wèi)手段制止或排除不法侵害行為或由其導致的危險狀態(tài)。不法侵害的尚未結束，可以是不法侵害行為本身正在進行中，也可以是行為已經(jīng)結束而其導致的危險狀態(tài)尚在繼續(xù)中，這就要在實踐中具體把握了。

三、防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人實行

這是正當防衛(wèi)的對象條件。因為，實行正當防衛(wèi)的目的在于制止正在進行的不法侵害，以保護合法權益，這就決定了正當防衛(wèi)只能對不法侵害者本人實行，不能對沒有實施侵害的第三者實行(包括不法侵害者的家屬)。只有對正在進行不法侵害的人進行正當防衛(wèi)，迫使其停止不法侵害行為或者剝奪其繼續(xù)實行不法侵害的能力，才能真正實現(xiàn)正當防衛(wèi)的目的。如果對不法侵害者以外的人實行了防衛(wèi)反擊，并造成了一定的損害，則應當根據(jù)案件的具體情況再做處理。

四、必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害

這是公民實行正當防衛(wèi)的主觀條件，也可以稱為防衛(wèi)目的的正當性。實行正當防衛(wèi)的目的，必須是出于保護合法權益免受不法侵害的防衛(wèi)意圖，并且防衛(wèi)人要對自己的行為有正確的認識，具體包括：其一，明確認識侵害合法權益的不法行為的存在；其二，明確認識不法侵害正在進行；其三，明確認識不法侵害者；其四，明確認識不法侵害的緊迫性，且能夠以防衛(wèi)手段加以制止。此外，還應大體認識到防衛(wèi)行為所需要的手段、強度及可能造成的必要損害后果。

正確認識防衛(wèi)目的的正當性是區(qū)分正當防衛(wèi)與某些形似正當防衛(wèi)而實為違法犯罪行為的關鍵，如防衛(wèi)挑撥、互相斗毆、偶然防衛(wèi)和為保護非法利益而實行的還擊行為，都要根據(jù)實際情況進行分析，依法認定其行為性質，以免出現(xiàn)錯誤。

五、防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大損害

這是正當防衛(wèi)的限度條件。正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且對不法侵害人造成重大損害，這是區(qū)別防衛(wèi)的合法與非法、正當與過當?shù)臉酥尽Ｎ覈谭▽θ绾卫斫庹敺佬l(wèi)的必要限度并未規(guī)定具體的標準，此問題尚待解決。

此外，還有一種比較特殊的“正當防衛(wèi)”，學者們有的稱其為“無限制防衛(wèi)”，有的稱其為“無過當防衛(wèi)”，或者“特殊防衛(wèi)”。這是由《刑法》第二十條第三款總結出來的特殊規(guī)定，是針對以往司法實踐中將那些為制止正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪而造成不法侵害人傷亡，按防衛(wèi)過當處理的情況做作出的，起著提醒司法實踐部門注意的作用，是對《刑法》第二十條第一款規(guī)定的補充。但是，這種防衛(wèi)權的行駛，實際上仍然是有嚴格的法律限制的。

以上就是公民實行正當防衛(wèi)時應當遵守的正當防衛(wèi)的合法條件。依法實行正當防衛(wèi)，有利于及時地保護國家、公共利益和公民本人及他人的合法權益，有利于社會主義精神文明建設，有利于減少違法犯罪行為，從而達到維護國家、社會以及公民的利益，有效地遏止犯罪欲念，預防和減少犯罪的目的。

［參考文獻］

［1］趙秉志主編：《新刑法教程》，中國人民大學出版社1997年版。

［2］高銘暄、馬克昌主編：《刑法學》，北京大學出版社，高等教育出版社2000年版。

［3］高銘暄、馬克昌主編：《刑法學》(上編)，中國法制出版社1999年版。