全球化背景下中國傳統(tǒng)知識保護的整體思維

摘 要:全球化對于傳統(tǒng)知識的保護是機遇也是挑戰(zhàn)#65377;從民間社會到政治國家以及國際社會對于傳統(tǒng)知識保護都展開了積極探索#65377;中國作為傳統(tǒng)知識資源大國，在一個全球化的時代，既要有全球視野，又要有中國立場，從而以“世界中的中國”來應對各種挑戰(zhàn)#65377;短期內傳統(tǒng)知識保護的國際統(tǒng)一的規(guī)則和制度難以達成，中國應當積極開展國內立法#65377;

關鍵詞:全球化;傳統(tǒng)知識;國內立法

中圖分類號:D923.4 文獻標識碼: A 文章編號:1003-3890(2008)12-0082-04

全球化作為一個歷史性事實，對世界各國的影響日盛#65377;日新月異的現(xiàn)代科學知識沖擊著源遠流長的傳統(tǒng)知識，傳統(tǒng)知識保護的重要性與日俱增#65377;

一#65380;全球化背景下傳統(tǒng)知識保護面臨的機遇與挑戰(zhàn)

(一)經(jīng)濟全球化帶來的沖擊:國際化還是本土化

隨著經(jīng)濟全球化的展開，世界資源由于過度利用而逐步減少#65377;而傳統(tǒng)知識是個巨大的資源寶庫，西方發(fā)達國家對傳統(tǒng)知識越來越感興趣，將之視為一種“公知領域”的#65380;可免費使用的知識，相關研究的投入不斷加大#65377;這些發(fā)達國家本來就利用其先進的技術和資金手段控制著國際資源及其流向，科學技術上的領先和資金的優(yōu)勢導致了發(fā)達國家對各種傳統(tǒng)資源的優(yōu)先占有#65377;近年來，各類傳統(tǒng)知識被發(fā)達國家當作“免費大餐”的事件屢見不鮮，他們憑借其先進的科學技術，不遺余力地對傳統(tǒng)知識進行商業(yè)性研發(fā)和利用#65377;如印度的“楝樹案”#65380;“姜黃案”，南非的“Hoodia仙人掌案”，南美的“死藤水案”#65377;發(fā)達國家對傳統(tǒng)知識的不當侵害，使處于“公知領域”的傳統(tǒng)知識面臨流失，潛藏著可能損害傳統(tǒng)知識可持續(xù)發(fā)展并威脅傳統(tǒng)知識來源地國家(民族)的整體安全和利益的嚴重隱患#65377;中國就是一個典型的“受害國”，傳統(tǒng)知識流失現(xiàn)象十分嚴重，如中國國寶景泰藍和安徽宣紙的生產工藝就被日本人無償竊走;一些名優(yōu)中藥配方的知識產權已被韓國#65380;日本等鄰國據(jù)為己有，等等#65377;

經(jīng)濟全球化的浪潮，為傳統(tǒng)知識保護帶來可觀的經(jīng)濟支持，這無疑是傳統(tǒng)知識保護的一個契機和有利條件#65377;但它也可能破壞了傳統(tǒng)知識的原生態(tài)，對傳統(tǒng)知識的存續(xù)產生致命的打擊#65377;同時，如果固守傳統(tǒng)知識的本土化保護，可能使傳統(tǒng)知識的發(fā)展和傳播受到限制#65377;何去何從，考驗著人類的智慧#65377;

(二)文化全球化造成的震蕩:文化多樣性還是文化均質化

與經(jīng)濟全球化浪潮一并而來的是文化的全球化問題#65377;先進文化在全球化浪潮中占盡先機，傳統(tǒng)知識往往與當?shù)氐奈幕蔷o密聯(lián)為一體的#65377;正如世界知識產權組織一本小冊子里提及的，傳統(tǒng)知識是多樣化和可持續(xù)性未來發(fā)展之關鍵#65377;“土著和地方社會將傳統(tǒng)知識視為其文化身份之一部分是有道理的#65377;保持構成傳統(tǒng)知識的獨特知識體系對于其未來的福利和可持續(xù)發(fā)展以及其知識和文化的活力都可能具有極其重要的意義#65377;對于許多民族來說，傳統(tǒng)知識是其整個世界觀的一個部分，是與其生活方式和文化價值觀念#65380;精神信仰以及習慣法律體系密不可分的#65377;這就意味著，非常重要的事，不僅僅要保護知識本身，而且要保護知識作為其一部分的社會和自然環(huán)境#65377;”由于傳統(tǒng)知識被第三團體盜用的現(xiàn)象越來越嚴重，且傳統(tǒng)社區(qū)及傳統(tǒng)知識隨著傳統(tǒng)生活方式的淡化及現(xiàn)代文化的沖擊，傳統(tǒng)知識面臨消失#65377;從文化多樣性的角度來講，傳統(tǒng)知識的消亡不僅是傳統(tǒng)知識原始持有人的損失，也是全人類的損失#65377;

(三)法律全球化產生的影響:一體化抑或多樣化

隨著人類相互交往的地域范圍日益超越傳統(tǒng)政治國家的邊界，法律全球化成為當今世界法律發(fā)展的基本態(tài)勢#65377;西方國家的現(xiàn)代化范式和法律治理結構在全球化過程中占盡先機，甚至在一定程度上掌握了話語霸權#65377;由西方發(fā)達國家倡導并向全世界推行的知識產權制度，以保護現(xiàn)代科學技術意義上的創(chuàng)新為主旨，對于傳統(tǒng)知識缺乏應有的關注，甚至將對傳統(tǒng)知識不當占有和不當利用的行為予以合法化#65377;毫無疑問，建立國際框架對傳統(tǒng)知識進行國際層面的保護，有利于制止對其不正當?shù)睦?65377;但發(fā)達國家在這方面積極性不高，短期內達成一致認可的傳統(tǒng)知識保護協(xié)議的可能性不大#65377;因此，在傳統(tǒng)知識保護方面，爭取法律制度的一體化是理想的方向，而保持法律的多樣性無疑是必要且現(xiàn)實的選擇#65377;

二#65380;全球視野中傳統(tǒng)知識法律保護的回顧與展望

如何因應全球化的沖擊，全球范圍各個層面展開了積極探索#65377;

(一)民間層面的努力與抗爭

對于傳統(tǒng)知識的不當利用，必然引起當?shù)厣鐓^(qū)人民的不滿甚至憤慨#65377;有沒有法律，法律規(guī)定明確與否，都不能阻擋民眾的樸素的正義觀念和對公平正義的追求，傳統(tǒng)知識的持有者為維護自身對于傳統(tǒng)知識的正當權益，進行了不懈的斗爭#65377;如布西曼族通過努力爭得了傳統(tǒng)知識權益#65377;南部非洲的布西曼族人為抑制饑餓和干渴，會咀嚼某種仙人掌類植物，這種傳統(tǒng)已有數(shù)千年歷史#65377;南非科學與工業(yè)研究委員會在1995年從中分離出活性物質，并獲得了專利#65377;以后他們將專利賣給英國，美國一制藥公司又從英國手中買到專利，準備開發(fā)成減肥藥，預計市場價值超過60億英鎊#65377;布西曼族人準備為此提出訴訟，后與南非科學與工業(yè)研究委員會達成諒解，將分享以后所有專利的提成費#65377;再如，實踐中一些村寨建立了傳統(tǒng)資源共管委員會#65377;民間層面保護傳統(tǒng)知識的努力與抗爭，一直在持續(xù)#65377;

(二)國家層面的立法與實踐

非洲#65380;南美等地區(qū)的一些不發(fā)達國家早在20世紀50年代就提出要求對民間文學藝術表達等傳統(tǒng)知識給予特殊保護的要求，并先后開始了立法實踐，一些傳統(tǒng)知識豐富的發(fā)展中國家也相繼出臺了有關傳統(tǒng)知識保護的法律#65377;秘魯通過1999年《遺傳資源獲取管制法》和2002年《關于建立土著人生物資源集體知識保護制度的法律》，建立了一套完整的傳統(tǒng)知識國內保護機制#65377;這一機制將傳統(tǒng)知識的專門權利制度#65380;登記制度#65380;法定合同制度#65380;披露制度以及知識產權制度結合起來綜合運用#65377;印度對傳統(tǒng)知識的保護較為重視，其認為保護傳統(tǒng)知識的第一步就是摸清家底，將傳統(tǒng)知識記錄下來，加以數(shù)字化并歸檔保存#65377;因此，印度科學與工業(yè)研究理事會(CSIR)制定了“傳統(tǒng)知識數(shù)字圖書館”計劃#65377;另外，2002年印度對其1970年專利法進行了一次新的修訂，其中一個重要的內容就是對已有條款作出了體現(xiàn)遺傳資源#65380;傳統(tǒng)知識保護的修改和補充，主要體現(xiàn)在“專利申請文件內容”#65380;“專利授權異議”#65380;“專利的撤銷”等規(guī)定中涉及傳統(tǒng)知識公開來源和原產地，及傳統(tǒng)知識破壞新穎性#65380;創(chuàng)造性問題等內容#65377;埃及的《知識產權保護法》包含了保護傳統(tǒng)知識的內容#65377;其第I部分“專利與實用新型”第13條第2款規(guī)定:“發(fā)明涉及生物#65380;植物或動物產品#65380;或者傳統(tǒng)醫(yī)藥#65380;農業(yè)#65380;工業(yè)或手工藝知識#65380;藝術或環(huán)境遺產的，發(fā)明者應通過合法手段獲得該資源#65377;”巴西頒布了《保護生物多樣性和遺傳資源暫行條例》，以規(guī)范遺傳資源的獲取#65380;相關傳統(tǒng)知識的保護和獲取#65380;惠益分享#65380;遺傳資源和相關傳統(tǒng)知識的保存和使用技術的獲取和轉讓#65377;此外，哥斯達黎加#65380;尼日利亞#65380;巴拿馬#65380;菲律賓#65380;南非#65380;泰國等已經(jīng)或正在制定類似的法律法規(guī)，如泰國的傳統(tǒng)泰藥保護法等#65377;

(三)區(qū)域層面的磋商與協(xié)調

在跨區(qū)域層次上，幾個區(qū)域性的政府間組織和機構已經(jīng)制定或考慮制定保護傳統(tǒng)知識的法律或示范法#65377;發(fā)展中國家安第斯組織(Andean)成員國通過的四項立法:保護植物新品種育種者權利的共同條款#65380;版權與鄰接權共同條款#65380;遺傳資源獲取共同制度和知識產權共同規(guī)范，其在2000年的《知識產權共同規(guī)范》中要求成員國在國內法中保護傳統(tǒng)知識#65377;非洲統(tǒng)一聯(lián)盟組織(OAU)于1998年6月通過并于2000年修改的保護當?shù)厣鐓^(qū)#65380;農民和育種者權利的示范法以及遺傳資源獲取規(guī)則，確認了對傳統(tǒng)知識的保護#65377;1997年美洲人國家間人權委員會批準的《美洲土著人權利宣言(草案)》承認了土著習慣法，通過社區(qū)習慣法來保護傳統(tǒng)知識#65377;2007年，亞非國家傳統(tǒng)文化表達#65380;傳統(tǒng)知識和遺傳資源論壇在印度尼西亞萬隆舉行#65377;會后發(fā)表的《萬隆宣言》呼吁發(fā)達國家切實履行國際承諾，采取更加有效的措施，保護發(fā)展中國家的傳統(tǒng)文化表達#65380;傳統(tǒng)知識及遺傳資源，防止不公平使用，杜絕“各種形式的濫用#65380;歪曲和盜用”#65377;

(四)全球層面的探索與爭論

傳統(tǒng)知識保護作為一個全球性議題，已經(jīng)引起國際社會的廣泛關注，有關的國際組織就此展開了一系列的研究和磋商，形成了不同的觀點和認識#65377;

1981年世界知識產權組織(WIPO)和聯(lián)合國教科文組織(UNESCO)制定了“制止非法利用民間文學藝術表達及其他非法行為的國家示范法”(它只是示范法，沒有強制約束力)#65377;1989年，“農民權利”出現(xiàn)在聯(lián)合國糧農組織(FAO)關于植物遺傳資源的國際條約中#65377;1992年通過的《生物多樣性公約》特別強調了促進和保存?zhèn)鹘y(tǒng)知識的必要#65377;

聯(lián)合國糧農組織(FAO)在1994年開始談判締結一項糧食和植物遺傳資源的國際條約時，提出了傳統(tǒng)知識的定義和保護問題，并在2001年11月通過的《糧食和農業(yè)植物遺傳資源國際條約》第9條第2款第1項中要求制定保護傳統(tǒng)知識的措施#65377;

2000年7月在新德里舉辦的“WIPO二十一世紀知識產權方針和戰(zhàn)略論壇”明確提出:利用現(xiàn)代化信息技術，通過構建傳統(tǒng)知識數(shù)字圖書館來加強對傳統(tǒng)知識的保護#65377;2000年10月在WIPO中成立了“知識產權和遺傳資源#65380;傳統(tǒng)知識及民間文學藝術表達政府間委員會”(簡稱WIPO-IGC)，藉此開展專題探討，迄今已召開多次會議#65377;在2002年1月還舉辦了“知識產權與傳統(tǒng)知識:我們的共識#65380;我們的未來”國際論壇#65377;

2001年WTO“多哈部長宣言”強調了理事會進一步致力于保護傳統(tǒng)知識的必要性，將傳統(tǒng)知識保護列為TRIPS理事會優(yōu)先審議的問題#65377;

聯(lián)合國“貿發(fā)會議”在2000年10月30日召開了一個“保護傳統(tǒng)知識#65380;革新和實踐的制度和國家經(jīng)驗專家會”#65377;會議提出如下建議:提高對傳統(tǒng)知識保護的關注程度，支持當?shù)睾屯林鐣膭?chuàng)新潛力，方便傳統(tǒng)知識的文獻化，促進以傳統(tǒng)知識為基礎的產品的商品化#65377;

聯(lián)合國人權高官委員會授權聯(lián)合國土著工作組制定土著人權利國家標準，將傳統(tǒng)知識保護作為實踐和復興土著文化傳統(tǒng)和風俗習慣這個更廣義權利的一個組成部分包括其中#65377;聯(lián)合國土著人口工作組在土著人的權利框架內，詳細列出了“保護土著人遺產的原則和指南”#65377;

世界衛(wèi)生組織(WHO)在1978年的《基本保健Alma Ata宣言》中對作為基本保健資源的傳統(tǒng)醫(yī)學的重要性首次作出官方認可#65377;其還制定了《傳統(tǒng)醫(yī)療計劃》，并在2002年出臺了《2002-2005年傳統(tǒng)醫(yī)藥戰(zhàn)略》#65377;

這些國際組織和國際論壇都在不同場合#65380;從不同的角度探討了有關傳統(tǒng)知識保護的問題，對推動傳統(tǒng)知識知識產權保護的國際協(xié)調具有積極的意義#65377;

三#65380;全球化背景下中國傳統(tǒng)知識法律保護的立場與對策

(一)基本立場的厘清

作為有五千年文明史的多民族大國，中國擁有大量傳統(tǒng)知識#65377;這些傳統(tǒng)知識蘊藏著巨大的文化#65380;經(jīng)濟#65380;科學價值，是維系中華民族#65380;保持民族特性的重要精神紐帶，其不但是過去中華文明的見證，而且也是后續(xù)中華科技文化創(chuàng)新的源泉，對中國社會#65380;經(jīng)濟的發(fā)展具有不可估量的作用#65377;面對全球化的浪潮，中國傳統(tǒng)知識法律保護應該秉持怎樣的立場，即是堅持自由主義的國際主義立場還是國家主義#65380;民族主義和貿易保護主義立場?是恪守理性完美主義價值選擇還是采用現(xiàn)實實用主義立法取向?這些是我們首先需要搞清楚的問題#65377;筆者認為，在一個全球化的時代，中國傳統(tǒng)知識法律保護，既要有全球視野和全人類的情懷，不能我行我素，即要充分認識到中國擁有的豐富的傳統(tǒng)知識是全人類的巨大財富，又要有中國立場，即具備對自身擁有的傳統(tǒng)知識的自主意識，從而以“世界中的中國”來應對各種挑戰(zhàn)#65377;因此，目前中國傳統(tǒng)知識保護的指導思想應當是傳承#65380;弘揚#65380;光大傳統(tǒng)知識，維護民族利益，鼓勵在傳統(tǒng)知識保護前提下對其開發(fā)#65380;利用和創(chuàng)新#65377;

(二)具體方案的選擇

中國傳統(tǒng)知識內容豐富浩瀚#65380;形式復雜多樣，比如民族服飾#65380;傳統(tǒng)民居#65380;民間音樂舞蹈#65380;傳統(tǒng)工藝#65380;傳統(tǒng)醫(yī)藥#65380;傳統(tǒng)農業(yè)知識#65380;養(yǎng)生經(jīng)驗知識等，許多傳統(tǒng)知識僅存在于各自的特定地域#65377;然而，中國關于傳統(tǒng)知識保護的制度建設較為滯后，相關的學術研究起步也較晚#65377;因此，基于上述基本立場，中國傳統(tǒng)知識法律保護的具體方案應為:(1)鑒于傳統(tǒng)知識的非物質性特點，宜因時因地借助現(xiàn)行知識產權法保護;(2)傳統(tǒng)知識的依附性及價值多元性的特點以及傳統(tǒng)知識客體的多樣性和復雜性，決定了對其法律保護的交叉性，即對傳統(tǒng)知識宜采用多法域綜合保護的方式;(3)傳統(tǒng)知識各組成部分的復雜性與差異性決定了傳統(tǒng)知識的保護模式應當是分別針對各個傳統(tǒng)知識進行單行立法保護;(4)傳統(tǒng)知識保護的立法體例應當是行政法規(guī)為主體#65380;部門規(guī)章為框架，地方性立法為補充#65377;

(三)應急策略的運用

傳統(tǒng)知識保護的應急策略是國內立法先行#65377;傳統(tǒng)知識種類繁多，性質各異，制定世界各國一致接受的傳統(tǒng)知識保護的國際規(guī)則，必定是一個非常緩慢的過程，一是利益的差異，二是情況的復雜#65377;我們不能消極等待，消極等待——面對的可能只能是坐以待斃!自家的財富首先要自己珍惜和保護，因此，在短期內達成國際統(tǒng)一的規(guī)則和制度幾乎是不可能的情況下，中國應當積極進行開展國內立法#65377;由于當前對傳統(tǒng)知識的非法不當占有情況尤為突出，故國內立法的當務之急是要建立一個防止非法占有的體系，包括建立傳統(tǒng)知識的登記和注冊制度#65380;傳統(tǒng)知識的維持和保護基金#65380;傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫以及傳統(tǒng)知識的合理使用制度#65377;這就要求必須做好以下幾點:(1)要重視鄉(xiāng)野調研#65380;實地考證，及時總結各地經(jīng)驗#65377;有效開展傳統(tǒng)知識立法和研究，離不開第一手資料的收集，因此要特別注重田間調查#65380;鄉(xiāng)野訪談和實地考察;同時，中國各地都開展了卓有成效的保護實踐，應及時總結各地經(jīng)驗，為建立全國性的保護制度提供實證性資料#65377;(2)要加強對外交流與合作，學習借鑒域外成功作法#65377;在傳統(tǒng)知識的搶救和保護實踐中，其他國家和國際社會都在積極探索，在這一方面，有許多成功的經(jīng)驗值得我們借鑒#65377;它山之石，可以攻玉，從其他地方的作法中借鑒成功的經(jīng)驗，無疑是有益的#65377;因此，我們有必要對各國各地傳統(tǒng)知識保護的立法#65380;司法實踐加以關注，有所借鑒，從而推動中國制訂出適合自己國情的保護規(guī)則#65377;(3)要加強傳統(tǒng)知識保護的人才隊伍建設#65377;傳統(tǒng)知識的保護，離不開人的因素#65377;尤其要重視專家指導和人才隊伍建設#65377;要成功地進行傳統(tǒng)知識的搶救和保護，離不開精通專業(yè)理論且又有實踐經(jīng)驗的專家的指導#65377;同時，只有努力發(fā)掘參加傳統(tǒng)知識保護工程的人力資源，加強保護工程從業(yè)人員(專業(yè)人員隊伍#65380;管理人員隊伍)的建設，才能保證傳統(tǒng)知識保護工程有效而可持續(xù)地向前推進#65377;

此外，中國在全球化背景下開展傳統(tǒng)知識法律保護，還應密切關注全球傳統(tǒng)知識保護的事實動態(tài)和研究近況，積極參與國際規(guī)則的制定#65377;

(項目負責人:王巖云;課題組成員:董葆莉#65380;溫芽清#65380;陳洋#65380;王艷霞)

參考文獻:

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責任編輯:張增強

責任校對:武玲玲

Overall Thought of the China's Traditional Knowledge Protection under the

Ground of the Globalization

Wang Yanyun

(Periodical Room， Hebei University of Economics and Business， Shijiazhuang 050061， China)

Abstract: There are change and challenge of the globalization to the traditional knowledge protection. They are all carring out the positive discovery on the traditional knowledge protection from the non-governmental society to the national and international society. As a big nation owning many traditional knowledge resources， China should has the global vision and the own stand in the era of globalization， and then deal with all kinds of challenges as the status of the \"China in the world\". In short term， the international uniform rules and systems can not be reached agreement. We should carry on the national legislation energetically.

Key words: globalization; traditional knowledge; national Legislation