論我國上市公司獨立董事制度的重新構建

獨立董事制度是英美法系國家“一元化”公司治理結構的產物，對于強化股東監督功能、優化公司治理結構有著重要作用。2001年，中國證監會發布了《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)，標志著我國正式引入獨立董事制度。我國《公司法》在2005年修訂后以法律的形式在上市公司中正式確認了獨立董事制度。我國獨立董事制度自實施以來，對于完善上市公司董事會治理機制起到了一定的促進作用，但也存在諸多問題，需要及時加以解決。本文在對我國上市公司獨立董事制度進行抽樣調查的基礎上，對如何完善這一制度進行了探討，希望通過重新構建獨立董事制度，讓真正的“獨立”董事走入上市公司，維護中小投資者的合法權益。

一、現行獨立董事制度存在的主要問題

在調研過程中，筆者向上市公司發放了有關調查問卷，收回有效調查問卷30份。調查問卷顯示，有29家上市公司認為現行獨立董事制度需要進一步加以改進，占樣本公司的96.7%；有28家上市公司支持對現行獨立董事制度加以改革，占樣本公司總數的93.3%；有1家上市公司認為獨立董事對公司意義不大，建議取消獨立董事制度，占樣本公司的3.3%；有1家上市公司認為改革獨立董事制度難度較大，難以實行，占3.3%。

現行獨立董事制度主要存在以下問題：一是獨立董事的獨立性較差。上市公司雖然根據《指導意見》的規定建立了獨立董事制度，但沒有解決好獨立董事的獨立性問題，獨立董事的選聘機制和薪酬制度與上市公司及其大股東存在較強的關聯性。獨立董事的獨立性不強，導致獨立董事不能站在客觀公正的立場上發表獨立意見，無法充分有效地發揮監督作用。二是獨立董事的知情權難以得到保障。實踐中，上市公司往往出于各種考慮，盡量不提供或少提供對公司不利的資料，造成獨立董事無法獲得充分的信息，從而難以提出有見解的獨立意見。三是董事會專門委員會的作用發揮不夠。在獨立董事缺乏獨立性的情況下，審計、提名、薪酬與考核委員會等董事會專門委員會的制衡作用無法達到預期目的。四是對于獨立董事的工作缺乏有效的評價和獎懲制度，造成獨立董事干和不干一個樣，干好干壞一個樣的局面，不利于獨立董事有效發揮監督作用。五是獨立董事公司治理實踐經驗欠缺。目前我國上市公司聘請的獨立董事中，其所在行業內的專家學者占較大比例，他們對于上市公司的治理和運作缺乏實踐經驗，在一定程度上影響了監督效果。

二、成立獨立董事協會的必要性

經過深入調查研究，筆者認為通過建立獨立董事協會制度強化獨立董事的獨立性，對于消除現行獨立董事制度的弊端、有效發揮獨立董事的監督作用、完善公司治理結構和改變目前獨立董事“花瓶化”、“顧問化”、“人情化”的現象具有重要意義。

1.有利于保障獨立董事的獨立性。保障獨立董事的獨立性是建立獨立董事協會的首要目標。成立獨立董事協會后，可由協會向上市公司推薦甚至委派獨立董事，其薪酬由協會支付，這樣可以切斷大股東與獨立董事之間的人事聯系和經濟聯系，從任免機制和報酬機制上降低了獨立董事對大股東和上市公司本身的依賴性，保障獨立董事的獨立性。

2.有利于提高獨立董事的職業素質和工作水平。獨立董事協會成立后，可逐步實行資格認證制度，通過統一的資格考試選擇獨立董事，并不斷加強后續培訓工作，這樣有利于提高獨立董事的職業素質和工作水平，從而提升董事會的整體決策水平和經營管理水平。

3.有利于加強獨立董事的整體力量。獨立董事協會可以充分發揮行業自律組織的作用，加強會員、上市公司和監管部門三者之間的溝通，維護獨立董事的合法權益，督促獨立董事依法履行職責，從而改善公司治理，提高公司業績。

三、獨立董事協會制度的運行機制設計

建立獨立董事協會制度的設計思想：有效發揮獨立董事的監督作用，維護股東、特別是中小股東的合法利益是建立獨立董事協會的出發點和根本目的。在設計獨立董事協會制度時，要考慮建立一套能夠保障獨立董事有效發揮監督作用的機制。機制的健全有效是保證獨立董事有效發揮作用的關鍵。

為實現上述目的，應從獨立董事的產生機制、評價考核機制、激勵機制、約束機制、退出機制等幾個方面保障獨立董事有效發揮其監督作用，使得獨立董事有積極性和內在動力去主動實施監督行為(激勵機制)，有責任和外在壓力去實施監督行為(約束機制、退出機制)，同時，也要保證獨立董事在行使監督職權時有條件和可能性去履行職責(產生機制、任職資格和任職條件)。另外，獨立董事履行職責的情況也應被有效地評價和考核(評價考核機制)，如果獨立董事未能勤勉盡責，應受到應有的懲罰(退出機制、約束機制)。

1.關于建立獨立董事人才庫的有關問題

(1)建立獨立董事人才庫管理制度

構建獨立董事人才庫是獨立董事協會發揮作用的前提和基礎。考慮以下四個方面：一是建立獨立董事人才檔案，對獨立董事分行業、分專業進行分類和管理，以滿足不同行業的公司選擇獨立董事的需要。二是鑒于上市公司對于本行業內的專家比較熟悉，可向協會推薦進入人才庫的人選。三是協會建立后，在實行資格考試制度以前，第一次進入人才庫的人員如何確定?作為過渡措施，建議可以允許現在任職的獨立董事直接轉入，待實施資格考試制度后再予以正式確認。四是鼓勵有豐富企業經營管理實踐經驗的人員報名加入人才庫。

(2)建立資格考試制度

一是資格考試制度可以考慮由監管部門主導和規劃，由獨立董事協會具體承辦。二是考試的方式、方法、考試范圍、出題人員、考試頻度等具體問題應專題研究、論證。三是研究細化獨立董事的任職資格和任職條件，目前，《指導意見》中對獨立董事的任職條件作了一些規定，在內容上偏重于與公司的關聯關系。就上市公司而言，這些規定是必要的。但還應更加深入和細化，如應具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律法規、要有足夠的精力和時間從事獨立董事工作(兼任獨立董事的家數可以由原來的5家減少到3家)，等等。

(3)后續培訓制度。每年進行獨立董事的后續培訓和教育，培訓成績作為向上市公司推薦或提名的參考。

(4)交流研討制度。組織獨立董事就實際工作中遇到的熱點、難點問題進行研究，討論、交流。

2.優化獨立董事的產生機制

《指導意見》中規定：上市公司董事會、監事會、單獨或合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。但在實踐中，近九成的獨立董事提名被大股東或高層管理人員所包攬，其中有超過一半的獨立董事是由大股東推薦給股東大會討論的，另有大約三分之一的獨立董事由高層管理人員推薦，其他股東推薦的獨立董事很少。并且一般而言，上市公司管理層基本為大股東所控制，因此目前獨立董事的提名基本是由大股東所包攬。

優化獨立董事產生機制的關鍵在于減少公司或其大股東、實際控制人與獨立董事之間的關聯，保證獨立董事的獨立性。建議由獨立董事協會向公司董事會推薦獨立董事，具體程序為：獨立董事換屆前，公司向協會提出所需獨立董事在行業、人數、專業等方面的要求，獨立董事協會在人才庫中選擇后按照1∶3的比例向公司董事會提名委員會推薦，董事會提名委員會在其中選擇后向董事會提名，董事會、股東大會分別審議批準。

上述方案的優點為：一是該方案中獨立董事的產生以公司自主選擇為主，符合修訂后《公司法》中“公司自治”的立法精神。二是能夠與董事會提名委員會的作用相結合。三是協會無需對獨立董事的獨立性進行詳細的評估和認定，工作量相對較小，所可能產生的糾紛也較少。

3.建立評價考核機制

沒有完善的評價考核機制就無法辨別優劣，也就無法實施獎懲措施，激勵機制和約束機制也將無法落實。要建立年度評價考核制度，由獨立董事協會每年對獨立董事履職情況進行評價和考核后，提出考核等次意見，報監管部門批準。評價和考核情況作為進行獎懲的依據之一，列入獨立董事在年度股東大會上進行述職的內容。

4.建立獨立董事激勵機制

激勵機制的作用是確保獨立董事在與公司之間不存在重大利益關系的情況下，仍然能夠有足夠的積極性和動力去履行職責。

(1)建立報酬激勵機制。

目前，不同上市公司間的獨立董事報酬差距較大，據統計，山東上市公司中每位獨董每年最少的僅1萬元，多的達10萬元，平均水平在3萬元左右。為了解決不同公司間獨立董事報酬不平衡的問題，應該按照略高于當前平均報酬水平的原則，統一獨董的報酬標準。因為獨董報酬不應與公司業績及公司內部董事的薪金掛鉤，只應與勞動量及責任大小掛鉤，而勞動量及責任大小在聘任前是無法考量的，這種差異只能通過獨董的考核與激勵機制解決。在評價考核機制確立和完善后，可以考慮探討建立固定薪酬+獎金的報酬機制，以進一步調動獨立董事的工作積極性。

(2)建立聲譽激勵機制。

一是通過建立獨立董事資格制度，提高獨立董事的社會地位和認可程度。二是在對獨立董事評價考核的基礎上，對表現突出的獨立董事在協會范圍內進行表彰。

5.建立獨立董事約束機制

一是在評價考核的基礎上，對沒有勤勉盡責的獨立董事減免發放報酬。二是獨立董事協會制定《獨立董事執業準則》、《獨立董事職業道德規范》等文件，增加行業自律性和指導性。三是對于存在過錯的獨立董事，監管部門對其采取記入檔案、約見談話、內部通報批評、公開譴責、撤換、取消資格等懲戒措施。

6.建立獨立董事退出機制

一是任期屆滿時自動退出，為保證獨立董事的獨立性，可以考慮規定在一家公司擔任獨立董事的時間連續不得超過三年。二是因評價考核不合格退出，1次考核不合格退出該公司，連續2次考核不合格取消其獨立董事資格。三是因重大錯誤被監管部門撤換或取消資格。如上市公司被立案稽查，獨立董事未能盡到職責的，應被撤換。四是獨立董事辭職。

四、獨立董事協會的運作管理設計

1.獨立董事協會的成立及性質

建議獨立董事協會由中國證監會組織成立，是負責獨立董事資格的認證、考核、管理的行業自律組織。獨立董事協會實行會員制管理，擔任及擬擔任上市公司獨立董事職務的人員必須加入獨立董事協會，接受獨立董事協會的指導和監督。

2.獨立董事協會的資金來源和獨立董事的薪酬支付

獨立董事協會運作的資金來源為向上市公司收取的管理費，該管理費的用途分為兩部分：一是用于協會的日常運作和管理；二是用于獨立董事的薪酬支付。

上市公司聘任獨立董事的費用實行承擔與支付相分離原則。根據上市公司實際情況，每家上市公司每聘用一名獨立董事向獨立董事協會交納一定數額的管理費，其中一部分用于協會向獨立董事支付薪酬，其余的用于獨立董事協會日常運作和管理。

3.獨立董事協會的職能

獨立董事協會的職能是協助證券監管部門對獨立董事進行管理，提高獨立董事的執業水平，維護獨立董事行業的信譽和利益，促進獨立董事行業的規范發展。

4.獨立董事協會的組織構成

獨立董事協會實行會員制管理，由全體會員組成的會員大會是協會的最高權力機關。協會章程是協會運作的最高行為準則。協會下設的職能部門有：理事會及其秘書處、財務部、協調部、考核部、培訓部，其它如研究、后勤等部門可根據需要設立。

(作者單位：中國證券監督管理委員會山東監管局)