我國規制知識產權濫用的法律體系建構

[摘要] 本文以我國現行知識產權制度為切入點，分析知識產權濫用的根源及現狀，提出規制我國知識產權濫用的法律體系構架及設想。

[關鍵詞] 知識產權 濫用 法律體系

規制知識產權濫用的必要性不自待言，但如何規制？從現有法律規定本身的缺陷我們已經看到其不能有效發揮作用，從實踐效果來看也沒有起到應有的作用。我國應當根據國際條約（尤其是TRIPs）的規定和授權，用足作為發展中國家的權利，借鑒發達國家已有的立法經驗，結合我國面臨的實際，構建我國自己的法律體系。具體來講，應當做好以下工作。

一、在知識產權法中明確規定禁止知識產權濫用原則

禁止知識產權濫用原則本身源于民法中的禁止權利濫用原則，是其下位法原則，應當在專利法、著作權法、商標法和技術秘密法等中開宗明義的宣示：禁止專利權濫用，禁止著作權濫用、禁止商標權濫用和禁止技術秘密權濫用等，并且對相關概念加以界定。對于商標權能否濫用？當然能，例如商標使用許可合同中的商標權人濫用質量控制或質量監督條款，如許可方濫用質量監督權。許可方簽訂合同時的或產品不合格時，提出過于苛刻和不合理的要求，如要求被許可方必須使用許可方指定的設備和原材料；或者必須雇傭許可方指定的人員；或者要求被許可方同意，產品達不到質量標準不準銷售或撤消合同等。這類要求都屬于不合理的限制性規定，屬于商標權濫用，但在其他國家一般很少提這個概念，是因為商標權自身的特點比較少，不像專利權和技術秘密等濫用權利的可能性大，但筆者認為規定禁止商標權濫用原則是非常有必要的。

二、制定禁止知識產權濫用的反壟斷法指南

知識產權濫用對市場競爭的損害達到一定程度，就有可能違反反壟斷法。知識產權濫用本身并不能排除反壟斷法適用，而且一般情況下是適用的，但由于存在知識產權法與反壟斷法的協調問題，反壟斷法往往要做一些特殊規定。正當行使知識產權的行為，不受反壟斷法的管制，只有濫用知識產權的行為才受反壟斷法的規制，這也說明在上述知識產權法本身規定禁止知識產權濫用原則，一則為其他法律制定知識產權濫用的規定提供了依據，更好的實現知識產權的主旨。二則可以實現知識產權法與其他法律和諧相處。

《反壟斷法》本身到底多大程度上規定知識產權濫用行為呢？2005年4月8日的《反壟斷法》征求意見稿，在第八章附則第五十六條規定：“經營者依照專利法、商標法、著作權法規定行使權利的正當行為，不適用本法；但是濫用知識產權的行為違反本法規定的，依照本法處理。”其實這應當已經足夠了，在歐盟和美國等連日本和臺灣的除外規定都沒有，因為沒有必要。但這個問題在我國反壟斷立法過程中存在的分歧很大，在理論界也是如此。筆者認為，應當借鑒發達國家的知識產權反壟斷指南，單獨制定《知識產權許可反壟斷指南》才是最優選擇。

反壟斷法能否解決所有的知識產權濫用問題呢？朱雪忠教授認為：“不能對反壟斷法抱以太高的期望，否則有可能會誤導我國的企業，以為有了反壟斷法就可以對抗跨國公司的知識產權，從而不正視自己在作為核心競爭力的知識產權方面的不足，不利于鼓勵企業創新并取得知識產權。”黃勇教授認為：“在知識經濟條件下，僅僅將反壟斷法對知識產權濫用行為的規制集中在對知識產權實施許可方面是不全面的，應當說，反壟斷法追求的實現有效競爭的目的，是寄托于‘權利不得濫用’等民法原則之中，從而全面擴張至知識產權制度的各個領域。”筆者也同意上述觀點。

三、以《反不正當競爭法》規制知識產權濫用

對于知識產權濫用行為，從本質上講是一種不正當競爭行為，由于我國的《反壟斷法》和《反不正當競爭法》是單獨立法，對于知識產權濫用行為，在達不到反壟斷法規制程度時，應當用《反不正當競爭法》加以規定，但《反不正當競爭法》能否擔當此重任？鄭成思先生認為，反不正當競爭是對知識產權的附加保護，但《反不正當競爭法》能否規定知識產權濫用行為呢？馮曉青教授認為：“在知識產權領域本身也可能存在知識產權人的反競爭行為，特別表現為知識產權人濫用知識產權的行為……反不正當競爭法從維護公平競爭的秩序出發……對濫用知識產權的行為也進行調整，以實現知識產權法的宗旨。”對于適用于《反不正當競爭法》的知識產權濫用行為，應當根據發達國家的指南和國際條約的相關規定，并結合該法本身的目的和特點具體認定。在我國，目前出現了一種典型的知識產權濫用行為——濫發侵權函，這種行為，應當是一種不正當競爭行為，它造成的損害程度更大，實質上侵害了對方的“商譽權”，可以規定在《反不正當競爭法》當中。

四、完善《技術進出口管理條例》、《合同法》、《對外貿易法》等法律、法規

我國的《技術進出口管理條例》從立法依據來看，已經不存在；從對知識產權濫用規定的內容來看，也應當進行修改，該法從本質上主要體現國家的產業政策，對于涉及到知識產權濫用造成競爭損害時，更應當服從于我國將來出臺的《知識產權許可反壟斷指南》和《反不正當競爭法》的規定。《合同法》和《對外貿易法》對知識產權濫用的規定，應當根據《知識產權法》、《知識產權許可反壟斷指南》和《反不正當競爭法》和修改后的《技術進出口管理條例》中關于知識產權濫用的規定制定相應的條文規定。

參考文獻:

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