國外跨國并購管制的研究

跨國并購是近幾十年來國際FDI直接投資的主體。其規模和比例從很大程度上超過了綠地投資。我國目前的跨國并購遠遠沒有達到國外的水平。但可以預期將會同國外一樣蓬勃發展。由于跨國并購會對當地經濟帶來正面和負面的影響。因此。有必要研究其他國家針對跨國并購的規制和做法。

一、發達國家對跨國企業并購當地企業的管制情況

跨國并購的歷史，可追溯至上個世紀的5次全球性并購浪潮，基本都發生在西方國家。從過去幾十年間FDI的流向數據就可以看出，雖然在最近一些年間，FDI在發展中國家或地區有了充分的發展，可是占據FDI和跨國并購活動的主體仍然來自發達國家。至今為止，仍有約80％的跨國并購發生在發達國家經濟體。(參見圖)

(一)美國針對跨國并購的管制

美國針對跨國并購的管制主要依靠其復雜的法律體系，之外還有一些針對行業的特別限制條款。

就法律而言，因為美國是世界上并購活動最活躍的地區，也是針對并購的法律體系最為復雜的地方。不過美國并購法律體系并未對外國人和美國人進行區別對待，而且美國沒有獨立的外國投資法律體系。因此，對跨國公司并購進行直接管制的法律法規并不存在，美國的并購法律體系適用于任何企業并購。

1 美國調整并購的法律體系與執行機構

(1)聯邦反托拉斯法。美國是最早對公司并購進行法律管制的國家，其反托拉斯法以“有效需求論”為基礎，塑造公平的競爭環境，反對壟斷，保護消費者利益，其法律體系主要包括1890年謝爾曼法、1914年的克萊頓法及在這之后頒布的若干修正案。

(2)聯邦證券法。由《1933年聯邦證券法》、《1934年聯邦證券交易法》和《1968年威廉斯法》三部法規構成。《1934年聯邦證券交易法》決定成立證券交易委員會(sEC)實施證券法案、管理證券交易，監管市場。而《1968年威廉斯法》正是有關并購的聯邦證券法的核心，該法對通過證券交易所逐步收購和通告發出收購要約一次性收購作了規定。

(3)州一級的并購法律。州并購法律最突出的特點是對敵意并購進行限制或懲罰，主要表現在對目標公司的反并購行為予以法律上的承認或支持；規定對敵意并購行為進行懲罰；或者干脆直接通過立法防止敵意并購行為。在執法過程中，普遍的傾向是對外國并購公司施以更加嚴厲的限制。

(4)政府頒布的并購準則。美國司法部為了便于執行反托拉斯法，每隔若干年就頒布一次兼并準則，用于衡量什么樣的并購可以被批準，什么樣的得不到批準。

在美國，執行并購法律的機構是聯邦貿易委員會、司法部以及各州的有關部門。

2 對跨國并購的特殊限制條款

按照國際通行慣例，除了在一些特殊領域，如國防工業、金融、保險、通訊、廣播、交通運輸等對外資實行一定的限制外，在其他領域，外資進出自由。

(1)國家安全。外國公司欲并購的美國公司如果涉及到與國家安全相關的產業，該項并購將受到特殊的審查，執行審查任務的機構是美國外國投資委員會。在認為該項并購威脅國家安全的情況下，外國投資委員會將就此并購提請總統審查。美國國會甚至至今還試圖使該修正案的適用范圍擴大到“經濟安全”領域。

(2)航空。外國公司對美國航空公司的收購不得超過25％的股份，航空公司的董事會成員中美國籍的董事比例不得低于2/3。

(3)海運。外國個人、公司或政府在該美國船運公司的股份不得超過25％，否則就取消沿海、內河航運權。未經聯邦運輸部長的批準將在美國注冊的船舶出售給外國公司，屬于違法行為。

(4)通訊、金融、原子能等也有限制。美國對跨國并購管制的主要特點是：外松內緊，表松里緊。看起來比較容易的寬松的法律和制度框架下，外國人想要進行跨國并購，具體實施遠比想象的復雜，特別是并購管制中的一些技術問題。

(二)英國針對跨國并購的管制

英國基本屬于一個投資完全自由化的國家，除了某些行業如運輸、船舶、廣播等特殊部門，許可外國投資者在其境內自由投資。所以英國沒有特殊性的外資政策和外資法律對跨國并購活動進行監控，跨國并購活動被當作同國內的經濟情況一樣，受到英國法律對于并購方面的調整和規制。

英國對于并購的規制主要依靠其于1973年設立的《公平交易法》為主體。有關公共利益的實質性標準得以在、此法律中體現，主要看并購是否符合英國的公共利益，是否妨礙有效競爭，是否影響就業率，以及效率和支付的平衡。具體評判標準有5條：是否有利于保持和促進英國市場的競爭局面；是否有利于提高消費者權益；是否通過競爭促進了新產品的開發或成本下降；是否有利于產業和就業的平衡分布；是否有利于保持和促進英國企業在海外市場的競爭實力。

從實際的情況看，只有很少比重的并購案例受到嚴格的審查。英國針對并購的總的控制比較寬松，即使1998年英國進一步希望加強對于跨國并購的監管，可是受到歐盟政策的影響，相關內容并沒有很大的轉變。

二、發展中國家針對跨國企業并購當地企業的情況研究

(一)韓國對跨國并購的政府管制的做法

韓國是這些年來亞洲發展最快最好的國家或地區之一，而且韓國是個相對比較開放的國家。韓國經濟的迅速發展也得利于其較為穩妥的外資政策。仔細觀察韓國的外資開放近年來的過程，可以體會出他們的慎重之處。1984年，韓國通過修改《外資引進促進法》，放寬了對外商直接投資的限制，外商可以在472類產業進行投資。到了1988年，韓國政府進一步放寬開放領域，將可以供外商直接投資的產業擴大到762類。

1993年6月，韓國政府頒布《開放外國人投資五年計劃》，提前一年時間向外商預告的方式分期、分批、按照類別逐漸開放市場。到了1997年，將禁止外資直接投資的范圍縮小到92類，使外商投資的自由化率提高到93.4％。1998年，韓國通過立法，準許外國人并購韓國企業。同年5月，韓國進一步通過立法《外國人購買和擁有不動產法》的修改，放寬了外國人購買韓國不動產的限制。1998年4月，韓國又把對外資開放的領域中加入了31個新的產業。一直到1998年底，除了國家安全，文化相關的21個產業，韓國政府所開放的領域已經達到了OECD發達國家的標準。韓國政府的分階段、分批次、有步驟對外資開放領域的拓展方式，最大程度地避免了民族產業受到外資的正面沖擊。

(二)拉美和東南亞發展中國家對跨國并購的政府管制的做法

近年來，伴隨著跨國并購在拉丁美洲和東南亞國家的增多，許多國家的對外投資特別是跨國并購政策有以下一些動向：

第一，加強了對外國投資的保護、鼓勵和促進。由于外國直接投資以及跨國并購對經濟發展的重要意義日益得到認識，拉丁美洲和東南亞國家普遍在努力吸引包括以跨國并購方式進入的外國直接投資，實行了一系列有利于跨國并購的投資自由化政策。近年來，這些國家采取了一系列政策措施，加強了對外國投資的保護，取消了對外國投資的某些限制，擴大了開放的領域，增加了促進投資的措施，提高了外國投資的待遇。這些政策取向也反映在近年來簽訂的雙邊和多邊與投資有關的協定中。例如，在1998年下半年和1999年，智利與墨西哥之間以及歐共體成員國與墨西哥之間簽訂的自由貿易和投資協定就體現了減少限制和自由化的趨勢。東南亞的東盟和拉丁美洲的南錐共同體市場這些區域集團的形成促進了跨國并購的發展。

第二，保留了對跨國并購的某些限制。世界各國對外國直接投資的管理和法律框架一般來說也適用于跨國并購。在取消對外國所有權的限制后，允許收購國內企業的多數股權。但與此同時，仍有許多國家，包括拉美和東南亞國家，對外國直接投資和跨國并購采取了區別對待的政策，保留了東道國針對跨國并購的各種政策工具，其中包括對于跨國并購的特別批準要求。這方面有代表性的就是馬來西亞政府對跨國并購采取的政策。馬來西亞政府專門針對跨國并購提出了一系列要求：

1，應當直接或間接導致馬來西亞人更加平等地擁有所有權和控制權；2，在馬來西亞人的參與程度、所有權和管理、收入分配、經濟增長、就業、出口、產品與服務的質量和品種、經濟多元化、當地原料的加工與提升、培訓、效率以及研發活動等方面帶來直接或間接的凈經濟利益；3，不應對國防、環境保護和區域發展等方面的國家政策產生負面影響。比如在墨西哥，在絕大多數行業對外資開放的情況下，規定外資不可以進入石油開采、天然氣、鈾處理、核能利用、鑄幣、發電和電力供應、鐵路、無線電、放射物礦產的開采等。另外，由墨西哥公民所進入的林業、汽車運輸業、海運和空運也是外資被限制的領域。

第三，金融危機迫使東道國放寬對跨國并購的限制。在亞洲金融危機之后，1998～1999年，亞洲受危機打擊最嚴重的5個國家的跨國并購迅速增加，占了亞洲跨國并購總額的60％。這5國中有4個是東南亞國家。金融危機使這些國家的銀行業陷入了空前的困境，不得不靠外國投資對銀行業進行重組，從而推動了大規模的跨國并購，使金融業成為危機之后外資收購的最大行業。

第四，私有化為跨國并購開綠燈。近年來，拉美國家和東南亞國家對一些原來由國家壟斷的部門實行了私有化，增加了可供出售的國內企業，帶動了跨國并購的發展。特別是在拉丁美洲，私有化成為吸引外國投資的重要手段。在1987～1999年間世界最大的50起與私有化有關的跨國并購交易中，拉美國家占了18起，其中最大的賣家是阿根廷和巴西。涉及東南亞的有1起，即菲律賓可口可樂瓶裝公司。

第五，普遍訂立反壟斷法。拉美和東南亞國家在積極吸引外國直接投資、減少對跨國并購的限制的同時加強了反壟斷立法。跨國并購最大的負面效應在于它可能導致壟斷，東道國市場被外資控制，造成東道國資源浪費和社會福利的損失。反壟斷立法有利于將跨國并購的負面影響減少到最低程度。根據聯合國貿發會議的資料，到2000年6月底，幾乎所有拉美國家均已正式通過了競爭法。東南亞的菲律賓、泰國、印度尼西亞已正式通過競爭法，馬來西亞和越南正在制定過程中。