逃債的法律機理研析

劉興樹 肖立華

摘要逃債人可從債的特性、履行過程、公司有限責任、破產(chǎn)免責、訴訟時效與證據(jù)規(guī)則等多重角度找到逃債的法律機理。還可利用產(chǎn)權(quán)登記、中介拍賣、公證見證、地方保護等制度逃債。本文指出發(fā)掘逃債的法律機理,有利于預防逃債。

關(guān)鍵詞逃債法律機理預防

中圖分類號:D920.5文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-145-03

債,作為法律概念,是指特定當事人之間得請求為特定給付。欠債還錢,天經(jīng)地義。這條樸素的格言反映了人們在民事活動中應該講求信用、誠實不欺,及時全面地履行自己的債務(wù)。我國民法通則第四條、合同法第六條均規(guī)定了誠實信用原則。然而在實踐中,逃債、廢債等違反誠信原則的現(xiàn)象時有發(fā)生。這種行為的泛濫必然會造成市場經(jīng)濟的健康發(fā)展受到制約,因而,我們有必要分析和研究各種逃債行為賴以依存的法律機理,以制定相應防范措施。

一、利用債的法律屬性逃債

債,具有主體的特定性、相對性,以及相容性和平等性等法律屬性。債的這些屬性在實踐中常被債務(wù)人利用為逃廢債的手段。

(一)利用債主體的特定性逃債

債是特定當事人之間的民事法律關(guān)系。因此,債的主體不論是權(quán)利主體還是義務(wù)主體都是特定的。也就是說,一般情況下,債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人主張權(quán)利,而不能向債務(wù)人以外的第三人主張權(quán)利。實踐中,債務(wù)人往往利用這一特性,采用企業(yè)法人合并、分立或者企事業(yè)單位轉(zhuǎn)制等方式變更主體,以達逃債目的。當特定的債務(wù)人死亡(消亡)或者債權(quán)人無法找到債務(wù)人時,債權(quán)人將很難實現(xiàn)其債權(quán)。由此又可演變出"注銷"逃債、"失蹤"逃債等方式。例如,當企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,其主體資格消亡。有些企業(yè)就鉆這個空子,故意不參加年檢,在工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照之前將有效資產(chǎn)處置一空,關(guān)門走人,形成空殼企業(yè),使債權(quán)方追債無門①。

(二)利用債的相對性逃債

債只能存在于特定的當事人之間,債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人主張權(quán)利,即請求特定債務(wù)人為給付,而不能向債務(wù)人以外的第三人主張權(quán)利,這就是債的相對性。債的相對性與債主體的特定性其實是同一事物的兩個方面。債權(quán)作為一種相對權(quán)、對人權(quán),與物權(quán)的絕對性、對世性相比,效力上存在著很大的差別。當普通債權(quán)與效力更強的物權(quán)發(fā)生沖突時,債權(quán)往往被置于次要地位,主要表現(xiàn)在:

1.所有權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。據(jù)此,債務(wù)人為了逃債便可事先轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)于第三人,以對抗債權(quán)人的債權(quán)。

2.特種債權(quán)(擔保物權(quán))優(yōu)先于一般債權(quán)。法定擔保物權(quán)的效力高于一般意定擔保物權(quán),更高于普通債權(quán)。當一般債權(quán)與特種債權(quán)沖突時,一般債權(quán)便可被"合法”逃廢②。

(三)因債的相容性與平等性而逃債

債具有相容性和平等性,在同一標的物上不僅可成立內(nèi)容相同的數(shù)個債權(quán),而且該內(nèi)容相同的數(shù)個債權(quán)相互間具有同等的效力,不因其成立先后而有強弱之分。這與物權(quán)的排他性和優(yōu)先性顯著不同。也正因為債的平等性,在債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時,各普通債權(quán)人無論其債權(quán)發(fā)生的時間先后如何,均只能按債權(quán)的比例得到部分清償,這實際上就導致了債權(quán)人的債權(quán)部分落空的后果。

二、從債的內(nèi)容、履行、擔保以及消滅角度引申出來的逃債

(一)主張合同無效或撤銷而逃債

債務(wù)人為了逃避債務(wù),設(shè)計圈套使雙方的民事法律行為被認定為無效或撤消,于是債務(wù)人乘機逃債。特別是對于設(shè)定了抵押擔保的債權(quán),在擔保合同因違反法律的強行性規(guī)定被認定為無效以后,其所保障的債權(quán)往往很難收回。

(二)濫用合同抗辯或主張履行不能而逃債

債務(wù)人濫用法律規(guī)定的或者合同約定的抗辯權(quán),或者債務(wù)人假造有關(guān)抗辯事由以對抗債權(quán)人的主張,從而達到逃廢債務(wù)的目的。履行不能是指債務(wù)人客觀上已經(jīng)沒有履行的能力。為了逃廢債務(wù),債務(wù)人往往采用隱藏、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、贈與、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、對未到期的債務(wù)提前清償,以及怠于行使或放棄對第三人的到期債權(quán)的方式,使債務(wù)人處于客觀上無力還債的狀態(tài),以達到逃廢債的目的。

(三)瑕疵履行

指債務(wù)人為達到逃債的目的,想方設(shè)法不嚴格按照法律規(guī)定或合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、方式、時間、地點來履行債務(wù),使債權(quán)人的債權(quán)遭受損失。欠債企業(yè)對于債務(wù)是能拖則拖,沒有按時償債的觀念。或利用減免利息談判逃廢銀行孳生債權(quán)。因為通過漫長的訴訟、艱難的強制執(zhí)行,不如減免利息的談判代價小、時間短、收款多。但是,有的欠債企業(yè)卻利用銀行清收任務(wù)緊迫而急于求成、委曲求全的心理,在有償債能力的情況下,在談判中使用蒙蔽和要挾等手段逃廢銀行貸款利息等合法孳生債權(quán)。

(四)違約毀約硬性逃債

由于法律法規(guī)的不完善、訴訟成本過高、司法部門執(zhí)法不力以及地方保護主義等因素的制約,使得債權(quán)人基于成本收益的考慮,即使在以通常手段難以收回債權(quán)的情況下,也不愿輕易訴諸法律來討債。很多債務(wù)人往往抓住債權(quán)人的這種心理,干脆一不做二不休,要錢沒有,要命一條,違約毀約硬性逃債。

(五)擔保的落空與沖突

為了實施逃債,債務(wù)人或擔保人利用法律的有關(guān)規(guī)定,設(shè)計圈套使擔保變?yōu)闊o效或被撤銷。比如擔保法第九條、三十七條規(guī)定,學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體及其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施不得為保證人或不得抵押;擔保法第四十一條、四十二條規(guī)定,以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛,以及企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效;公司法第十六條規(guī)定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。因此,如果債權(quán)人在簽訂擔保合同時不嚴格注意此類規(guī)定,就會被債務(wù)人鉆空子而導致?lián)：贤瑹o效、債權(quán)落空的后果。根據(jù)擔保法第五十四條,在對同一標的物設(shè)立多個擔保物權(quán)的情況下,因各個擔保物權(quán)之間的沖突,債權(quán)人的債權(quán)亦不能得到有效保障。

(六)利用合同抵銷、混同而逃債

1.非法抵銷。比如將未到位的注冊資金與破產(chǎn)債權(quán)抵銷、債務(wù)人的債務(wù)人將其在破產(chǎn)申請受理后取得的他人對債務(wù)人的債權(quán)與其債務(wù)抵銷等。

2.惡意混同。債務(wù)人還可能利用合同法第一百零六條之規(guī)定(債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的,合同的權(quán)利義務(wù)終止,但涉及第三人利益的除外),不恰當?shù)厣踔翋阂獾乩没焱姆椒?使相應的債權(quán)債務(wù)歸于消滅而逃債。

三、利用公司的有限責任逃債

有限責任制度是現(xiàn)代公司賴以存在的法理基礎(chǔ)。公司法第三條規(guī)定,“公司是企業(yè)法人,有獨立的法人財產(chǎn),享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任”。可見,企事業(yè)單位取得法人資格后,即獨立地承擔相應的法律責任,當法人的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時,法人的出資者或者股東并不承擔連帶責任,而僅僅在其出資范圍內(nèi)承擔有限責任。然而,公司的有限責任也可能被某些人利用,成為欺詐他人、逃避債務(wù)的工具。于是,公司人格否認制度應運而生,“法律既應充分肯定公司人格獨立的價值,將維護公司的獨立人格作為一般原則,鼓勵投資者在確保他們對公司債務(wù)不承擔個人風險的前提下大膽地對公司投入一定的資金,又不能容忍股東利用公司從事不正當活動,謀取法外利益,將公司人格否認作為公司人格獨立必要而有益的補充,使二者在深沉的張力中,形成和諧的功能互補”③。即在必要時“揭開公司的面紗”,確立公司法人格否認制度,當股東濫用公司法人格時,否認股東和公司人格的各自獨立性,將股東與公司視為一體,使其共同承擔對公司債權(quán)人、國家和社會的連帶責任。正是基于此,新公司法第二十條明確規(guī)定,“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益……公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務(wù),嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應當對公司債務(wù)承擔連帶責任”④。

實際生活中,利用公司的有限責任逃債常表現(xiàn)為母公司在外地虛設(shè)子公司,或在設(shè)立子公司后抽逃資金,以子公司名義與第三人交易,所有的收益和資產(chǎn)均歸母公司,然后讓子公司破產(chǎn)以逃廢債務(wù)的所謂“空殼逃債”行為。對此,我們應運用“揭開公司的面紗”原則追究母公司責任。另外,在企業(yè)法人被撤銷、注銷或者歇業(yè)、或名存實亡無財產(chǎn)承擔民事責任的情況下,也應在特定情況下追究其開辦單位或投資單位的法律責任。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》第2條、第3條,企業(yè)開辦的其他企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,并且具備了企業(yè)法人其他條件的。應當認定其具備法人資格,以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任。但如果該企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后,其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,開辦企業(yè)應當在該企業(yè)實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔民事責任;企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,但實際沒有投入自有資金,或者投入的自有資金達不到有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額,或者不具備企業(yè)法人其他條件的,應當認定其不具備法人資格,其民事責任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔。此外,實務(wù)中債權(quán)人還可以利用《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第80條、81條的規(guī)定來保障自己的合法權(quán)益。

四、通過訴訟逃債

(一)利用訴訟時效逃債

訴訟時效是指民事訴訟中的權(quán)利人請求人民法院保護自己合法民事權(quán)利的法定期限,超過了訴訟時效,權(quán)利人主張的權(quán)利則不受法律保護。根據(jù)《民法通則》第一百三十五條,“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外”,因而債務(wù)人往往利用債權(quán)人的疏忽大意或?qū)υV訟時效制度的不夠了解,在債權(quán)人沒有及時主張債權(quán)時以超過訴訟時效為由拒不履行債務(wù)。

(二)利用舉證責任逃債

根據(jù)民事訴訟“誰主張誰舉證”的原則,如果債權(quán)人就其主張所依據(jù)的事實無法舉證或者舉證失效,則其訴訟請求就可能得不到法院的支持,導致債權(quán)人不能實現(xiàn)債權(quán)。就結(jié)合上面訴訟時效的例子,即使債權(quán)人確曾在兩年的訴訟時效期間內(nèi)主張過債權(quán),但如果其不注意保存相關(guān)證據(jù)(比如有債務(wù)人簽名的催款通知書、還款協(xié)議書或保證書、相關(guān)的電報、傳真、催款過程錄音等),或者債務(wù)人拒絕在催款通知書上簽名,更不出具還款協(xié)議書、保證書等文字憑據(jù),當債務(wù)人借口超過訴訟時效拒不還債時,債權(quán)人就可能因舉不出反駁的證據(jù)而敗訴。

(三)與關(guān)聯(lián)企業(yè)打假官司逃債

當事人串通進行的假訴訟、假執(zhí)行,因其作法借助了司法文書的確定力和權(quán)威性,使得逃債行為變得合法而不容置疑。當債務(wù)企業(yè)還債無望或者了解到債權(quán)人即將對其采取法律措施時,即與其關(guān)聯(lián)企業(yè)相互串通進行假訴訟,通過法院配合將欠債企業(yè)的資產(chǎn)查封,而企業(yè)暗中仍使用該資產(chǎn)正常經(jīng)營,或者通過判決使欠債企業(yè)的財產(chǎn)先行“合法”轉(zhuǎn)移,致使債權(quán)人討債無門。與關(guān)聯(lián)企業(yè)打假官司逃債的主要方式是提起民事訴訟或申請支付令,而申請支付令是成本最低的。一旦債務(wù)人的財產(chǎn)根據(jù)虛假訴訟的判決轉(zhuǎn)移占有后,債權(quán)人要想就該財產(chǎn)再主張其債權(quán)就會很困難。

(四)利用破產(chǎn)逃債

現(xiàn)實生活中,債務(wù)人還可能通過實施假破產(chǎn),或者利用破產(chǎn)程序中的某些規(guī)定,以欺詐、串通、任意縮小破產(chǎn)財產(chǎn)范圍、有意擴大優(yōu)先清償范圍、違規(guī)適用優(yōu)惠政策等手段而達到逃債的目的。

五、其他逃債機理

(一)利用產(chǎn)權(quán)登記制度的缺陷逃債

不動產(chǎn)、準不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記具有機械性、滯后性等特點,而且我國的不動產(chǎn)登記制度還存在著法律依據(jù)不統(tǒng)一、登記效力不統(tǒng)一等諸多缺陷,這些缺陷很可能被債務(wù)人利用以實施逃債。比如《擔保法》第41條規(guī)定,“當事人以本法第42條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。”而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第49條,“以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的,在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補辦登記手續(xù)的,可以認定抵押有效。當事人未辦理抵押物登記手續(xù)的,不得對抗第三人。”此解釋所隱含的不動產(chǎn)登記效力是登記對抗主義的,這與上述《擔保法》的登記生效主義相矛盾。此外,不動產(chǎn)登記的效力在各地區(qū)或部門之間也大不相同。如不動產(chǎn)抵押登記,武漢市規(guī)定“自完成抵押登記時生效”;建設(shè)銀行規(guī)定“自合同公證后生效”;上海市規(guī)定“合同簽字后生效”;廣州市規(guī)定“登記時生效,但當事人得另行約定”⑤。這種效力上的不統(tǒng)一使產(chǎn)權(quán)登記工作和司法實踐失去統(tǒng)一的衡量工具,債務(wù)人也往往基于利益選擇,通過否認對方或堅持他方抵押擔保合同的效力而達到逃債的目的。

(二)以虛假或不實評估、拍賣等逃債

當前企業(yè)在改制或者破產(chǎn)清算過程中,債務(wù)人往往利用債權(quán)人對相關(guān)資產(chǎn)價值的不了解,以及我國資產(chǎn)評估、拍賣等中介機構(gòu)的不規(guī)范,在貸款、抵償債務(wù)時高估抵押或抵貸資產(chǎn),而在清算時低估企業(yè)內(nèi)部資產(chǎn),或者在拍賣時實行暗箱操作,事先安排買主、定好價位,不給其他竟買人公平競爭機會,從而借機逃廢債務(wù)。

(三)利用公證或者其他證明逃債

公證是公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請,依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。《中華人民共和國公證法》第三十七條第一款規(guī)定,“對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書,債務(wù)人不履行或者履行不適當?shù)?債權(quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行”。但在實際生活中,由于我國公證制度的發(fā)展尚不完善,加上部分公證人員責任意識淡薄等原因,使得私自出具公證文書以及出具不合法公證文書的現(xiàn)象時有發(fā)生,導致公證的效力大打折扣,影響了債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。另一方面,在債務(wù)人與第三人串通,以假的債權(quán)債務(wù)進行公證的情況下,因公證所具有的特殊證據(jù)效力、強制執(zhí)行力等特點,也可能被債務(wù)人利用來進行反向逃債。

此外,近幾年來,一些欠債企業(yè)通過工商行政管理機關(guān)或者法院向貸款行出具假證明,證明欠債企業(yè)已“無財產(chǎn)可供執(zhí)行”,或已“關(guān)閉”、“注銷”、被“吊銷營業(yè)執(zhí)照”等,從而騙取銀行核銷呆帳,以便借機逃債。

(四)侵吞國有資產(chǎn)逃債

當前由于國有資產(chǎn)所有者缺位、國有資產(chǎn)管理存在疏漏等因素,以及國有、集體企事業(yè)單位所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分開的特點,債務(wù)人往往通過給予經(jīng)營管理者個人少量的好處,雙方勾結(jié),大肆侵吞國有資產(chǎn),達到逃廢巨額公債的目的。

(五)依靠行政干預、地方保護主義逃債

一些地方政府和企業(yè)主管部門存在著地方保護主義思想,法制觀念淡薄。當企業(yè)發(fā)生逃債、甩債、廢債行為時,往往只從本地區(qū)的局部利益而不是國家整體利益出發(fā),對此類違法行為非但不予以制止,有的甚至還充當保護傘,在客觀上導致了逃債之風的漫延。

以上分析可知,逃債的法律機理有多種多樣,從債的屬性、內(nèi)容、履行、擔保,直至消滅全過程中的每個環(huán)節(jié),都有逃債的法律機理。公司的有限責任、訴訟程序、中介機構(gòu)等制度中,也存在著逃債的法律機理。實際生活中,上述逃債機理又可衍生出五花八門的逃債手段。而多種逃債手段也可融合了多個逃債機理,需要我們高度重視,有針對性的預防。