美國社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)

摘要：在美國謹慎投資義務(wù)為社會保障基金投資信托受托人的基本義務(wù)：由《美國雇員退休收入保障法》確認由該受托人負有的這一義務(wù)集美國信托法賦予信托受托人的忠誠義務(wù)、謹慎義務(wù)與遵從信托文件義務(wù)于一體且其還將分散投資義務(wù)包容于其中，美國勞工部的有關(guān)規(guī)范性文件將存在于這一義務(wù)中的“謹慎”在內(nèi)容上具體化并將其中的分散投資義務(wù)演繹成為設(shè)計投資組合義務(wù)，《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》的適用也致使這一“謹慎”在內(nèi)容上具體化且還將它從“抽象謹慎”轉(zhuǎn)變成為“具體謹慎”，前面那部法律還通過規(guī)定免責(zé)條款無效將受托人違反這一義務(wù)的賠償責(zé)任定性為絕對責(zé)任，美國的這些規(guī)定的基本內(nèi)容應(yīng)當為我國關(guān)于這一義務(wù)的立法借鑒和吸收。

關(guān)鍵詞：社會保障基金；社會保障基金投資信托；受托人；謹慎投資義務(wù)

中圖分類號：DF521 文獻標識碼：A 文章編號：1009－3060(2010)06－0101－08

一、前言

社會保障基金投資信托是指以社會保障基金資產(chǎn)為信托財產(chǎn)并以將該項資產(chǎn)運用于投資為內(nèi)容的信托。社會保障基金資產(chǎn)投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)是指為這種信托的受托人依法負有的以謹慎的態(tài)度來進行與這種資產(chǎn)投資有關(guān)的活動的義務(wù)。被世界上為數(shù)眾多的國家適用以規(guī)制社會保障基金投資的以規(guī)定謹慎投資義務(wù)以及與其履行有關(guān)的事項為內(nèi)容的法律規(guī)則被國際經(jīng)濟合作組織稱為“謹慎人規(guī)則(prudent person rule)”，且該組織還將它視為在世界上具有代表性的社會保障基金投資監(jiān)管規(guī)則，美國也在這類國家之列且該國的“謹慎人規(guī)則”還因其有關(guān)法律以及其他規(guī)范性文件關(guān)于這一義務(wù)的規(guī)定在內(nèi)容上的合理與先進而在各國的這一規(guī)則中極具示范意義。

社會保障基金這一概念眾所周知在我國通常僅僅是在養(yǎng)老金基金這一含義上使用但此點恰恰系由美國的影響所使然；在美國，“養(yǎng)老金基金(pension fund)”的另一法律上名稱為“養(yǎng)老金計劃(pension plan)”；由聯(lián)邦政府設(shè)立的養(yǎng)老金基金被稱為“聯(lián)邦社會保障基金(federai soeial security fund)”，包括州政府在內(nèi)的各級地方政府設(shè)立的養(yǎng)老金基金被稱為“政府養(yǎng)老金基金(government pension fund)”，這兩種類型的養(yǎng)老金基金又均被視為“公共養(yǎng)老金基金(public pension fund)”，由企業(yè)設(shè)立的養(yǎng)老金基金被稱為“私人養(yǎng)老金基金(private pension fund)”；這三種類型的養(yǎng)老金基金均被視為信托關(guān)系且還均系以有關(guān)的基金管理機構(gòu)(前面兩種養(yǎng)老金基金的管理機構(gòu)系由政府專門設(shè)立，后面一種養(yǎng)老金基金則系以設(shè)立它的企業(yè)為其管理機構(gòu)——筆者注)為其受托人，由于其功能相同，故它們也被統(tǒng)稱為“社會保障信托基金(social security trust fund)”。在美國無論是由有關(guān)的基金管理機構(gòu)直接將有關(guān)的社會保障基金資產(chǎn)運用于投資，還是由該機構(gòu)通過與專職信托投資人諸如信托公司等訂立信托投資合同將該資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給后者并使其運用于投資，均被視為信托投資，社會保障基金投資信托即由此與社會保障基金投資聯(lián)系在一起；只是在由有關(guān)的基金管理機構(gòu)直接投資情形下，由有關(guān)的社會保障基金體現(xiàn)的信托即為一項社會保障基金投資信托并仍以該機構(gòu)為其受托人，但在由該機構(gòu)通過與專職信托投資人訂立信托投資合同以進行投資情形下，有關(guān)的社會保障基金投資信托則系由該合同導(dǎo)致設(shè)立，此項信托相對于由有關(guān)的社會保障基金體現(xiàn)的信托而言屬于二次信托且它還系以該專職信托投資人為其受托人。社會保障基金資產(chǎn)保值增值體現(xiàn)著該資產(chǎn)的安全及其規(guī)模在原有基礎(chǔ)上的擴大；不言而喻，在社會保障基金投資信托存續(xù)期間，無論是要使有關(guān)的社會保障基金資產(chǎn)實現(xiàn)保值還是要使該資產(chǎn)實現(xiàn)增值，均絕對要仰賴于其受托人的謹慎投資；要促成該受托人進行謹慎投資，則又顯然需要通過立法賦予其內(nèi)容明確適當、要求具體且方便操作的謹慎投資義務(wù)以作為法律上條件；在這一方面，構(gòu)成其“謹慎人規(guī)則”之內(nèi)容的美國有關(guān)法律以及其他規(guī)范性文件的規(guī)定值得重視。

二、社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)：

從美國信托法一般規(guī)定到《美國雇員退休收入保障法》的特殊規(guī)定

在美國對社會保障基金投資信托的規(guī)制一向主要適用信托法，在這部信托法中存在著關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定。由1957年出版的《美國信托法重述》(第二版)(Restatement of the Law of America，Second，Trusts)第227條所記載的當時的美國信托法關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定的內(nèi)容是：“受托人在信托基金投資的過程中對受益人負有下列義務(wù)：(1)對該項財產(chǎn)的保存和該項投資的收益的數(shù)量及其規(guī)律性所給予的考慮與一個謹慎的人在將他自己的財產(chǎn)運用于投資時所給予的考慮相同，信托條款或者法律另有規(guī)定的除外；(2)遵守規(guī)制受托人投資的法律，信托條款另有規(guī)定的除外。”在美國，在自社會保障基金投資信托問世之時起至二十世紀七十年代初這樣一個相當長的時期里，社會保障基金投資信托的受托人正是依這一規(guī)定負有謹慎投資義務(wù)且為其所負有的這一義務(wù)還僅系以該規(guī)定的內(nèi)容為其內(nèi)容。然而，美國信托法關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定在內(nèi)容上卻畢竟顯得過于籠統(tǒng)，嚴重欠缺確定性，嚴重欠缺可操作性，故其作為促使社會保障基金投資信托的受托人進行謹慎投資的法律手段從技術(shù)角度看的確顯得不夠理想；這便決定了在美國的確需要針對這種投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)進行專門的立法。

1974年《美國雇員退休收入保障法》(America Employee Retirement Income Security Act)出臺；該法第404條(第4章第4條)對養(yǎng)老金基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)作了專門的規(guī)定(養(yǎng)老金基金在本條以及該法其他各條中被稱為“養(yǎng)老金計劃”——筆者注)，在該法中關(guān)于這種投資信托的受托人的義務(wù)的規(guī)定僅此一條且此點足以表明其系將該義務(wù)視為該受托人的基本義務(wù)；此條的核心條款為其第1款，具有信托特別法規(guī)范性質(zhì)的此款規(guī)定了這一謹慎投資義務(wù)的內(nèi)容；從被引用于下面一段中的其條文可見，此款相對于《美國信托法重述》(第二版)第227條而言在內(nèi)容上要顯得詳細得多，且存在于此款中的多數(shù)內(nèi)容還均具有相當?shù)拇_定性。應(yīng)當指出，這部法律的第103條(第1章第3條)明確規(guī)定本法僅以私人養(yǎng)老金基金為其適用范圍，故依此條的精神該法第404條第l款關(guān)于養(yǎng)老金基金投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的規(guī)定只能夠適用于私人養(yǎng)老金基金投資信托而并不能夠適用于公共養(yǎng)老金基金投資信托；但對于存在于美國的公共養(yǎng)老金基金而言該法卻畢竟是作為一部可供參照適用的重要的法律存在，故自其施行之日起在美國有許多州的政府與法院在實務(wù)中均傾向于運用該法關(guān)于養(yǎng)老金基金投資信托受托人的義務(wù)的規(guī)定來說明為公共養(yǎng)老金基金投資信托的受托人所負有的義務(wù)，還有一些州甚至將該法視為本州的公共養(yǎng)老金基金的法典的模式并以這種方式確認為該法確認為養(yǎng)老金基金投資信托的受托人負有的義務(wù)也為公共養(yǎng)老金基金投資信托的受托人所負有，而就存在于美國各州的關(guān)于公共養(yǎng)老金基金的經(jīng)濟目標投資(economically targeted investment)與社會性投資(social investment)這兩種特殊的公共養(yǎng)老金基金信托投資而言該法關(guān)于養(yǎng)老金基金投資信托受托人的義務(wù)的規(guī)定一向被各州作為對其受托人具有約束力的規(guī)定而適用；如此辦理的結(jié)果自然是致使為該法第404條規(guī)定的謹慎投資義務(wù)，既成為由私人養(yǎng)老金基金投資信托的受托人所負有的謹慎投資義務(wù)，又成為由上述兩種類型的公共養(yǎng)老金基金投資信托的受托人所負有的謹慎投資義務(wù)；故完全有理由將此條特別是其中第1款視為存在于美國法律中的具有統(tǒng)一適用性質(zhì)的關(guān)于社會保障基金投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的特殊規(guī)定。

《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的標題為“謹慎人的謹慎標準(prudent man standard of care)”：此款規(guī)定：養(yǎng)老金基金投資信托的受托人對為其所負有的與這種信托有關(guān)的義務(wù)的履行必須以這種信托的參與人和受益人的利益為唯一的出發(fā)點和目標并且必須符合下述要求：“(1)僅以下述兩項為目的：(a)向參與人和他們的受益人提供收益，(b)支付關(guān)于管理養(yǎng)老金計劃的合理費用；(2)運用充分的注意、技能、謹慎與勤勉，即在同樣的情形下一個具有同等能力和對事物具有同樣的熟悉程度的謹慎人在出于同樣的目的處理同樣的事務(wù)時所通常會運用的注意、技能、謹慎和勤勉；(3)實行養(yǎng)老金計劃投資的分散化，將大額損失的風(fēng)險降低到最小限度，能夠確切地認定只有不如此辦理才屬于謹慎的除外；(4)遵從與養(yǎng)老金計劃管理有關(guān)的各項文件，只要這些文件符合本章和本法第三章的有關(guān)規(guī)定。”稍加審視便可以發(fā)現(xiàn)；第一，為此款確認由養(yǎng)老金基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務(wù)在內(nèi)容上的最大特點在于它系將忠誠義務(wù)、謹慎義務(wù)與遵從信托文件義務(wù)集于一體：美國信托法確認一般信托的受托人負有忠誠義務(wù)、謹慎義務(wù)與遵從信托文件義務(wù)；在此款中存在關(guān)于養(yǎng)老金基金投資信托的受托人執(zhí)行信托必須以這種信托的參與人和受益人的利益為唯一的出發(fā)點和目標的規(guī)定，已有美國學(xué)者指出為這一規(guī)定確認由這種信托的受托人負有的義務(wù)為忠誠義務(wù)，至于為此款(2)(4)兩項規(guī)定確認為該受托人負有的兩項義務(wù)分別為謹慎義務(wù)和遵從信托文件義務(wù)，則純?nèi)粚儆陲@而易見且勿庸置疑，因為僅著眼于它們的內(nèi)容便足以確認此點。第二，此款將分散投資義務(wù)規(guī)定為由養(yǎng)老金基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務(wù)的基本內(nèi)容之一；可見這一規(guī)定使前述謹慎投資義務(wù)有了一項直接反映著確保前述基金資產(chǎn)安全之要求的、較為具體且方便操作的內(nèi)容。第三，存在于此款中的四項要求實際上為養(yǎng)老金基金投資信托的受托人在將養(yǎng)老金基金資產(chǎn)運用以進行投資的過程中是否履行了謹慎投資義務(wù)提供了較為全面的判斷標準；換句話說，由這種信托的受托人所為的關(guān)于這種基金資產(chǎn)的投資，只有當其符合存在于此款中的那四個方面的要求，才能夠被確認為屬于謹慎投資，從而該受托人才能夠被確認履行了謹慎投資義務(wù)。以上所述三點均體現(xiàn)著《美國雇員退休收入保障法》關(guān)于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)的規(guī)定相對于美國信托法關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定而言所具有的優(yōu)點和實質(zhì)性進步。

盡管為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的所謂謹慎人的謹慎標準在內(nèi)容上包括上述四項，但其中最為核心、也是最能夠體現(xiàn)出這一標準的具有代表性的內(nèi)容僅為(2)(3)兩項，且正是這兩項內(nèi)容自該法頒布以來一向得到美國法學(xué)界的稱道。甚至在該法已施行了二十七年后還有美國學(xué)者對它們作了如下頌揚：“《雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(2)(3)兩項集中規(guī)定了謹慎義務(wù)，這一規(guī)定為養(yǎng)老金基金投資信托的受托人在實施投資行為時所應(yīng)當具有的謹慎確立起了最高的標準；為這一規(guī)定所確立的‘聯(lián)邦謹慎人規(guī)則’作為一項知名的規(guī)則，它將一項體現(xiàn)著經(jīng)驗與智慧的內(nèi)容增添人為信托普通法確認的謹慎投資義務(wù)中，反映了現(xiàn)代投資理論的要求，并針對養(yǎng)老金投資信托的受托人確立了比信托普通法對一般的私人信托的受托人的要求更高的謹慎標準；為該項謹慎人規(guī)則所確立的謹慎標準對養(yǎng)老金基金投資信托的受托人而言屬于職業(yè)的或日專業(yè)人士的投資標準，這一標準將現(xiàn)代投資組合理論具體化，該受托人只要按照它的要求將養(yǎng)老金基金資產(chǎn)進行多樣化投資并將這種資產(chǎn)分散地投資于多種不同的投資對象便能夠?qū)㈥P(guān)于這種資產(chǎn)的巨大損失的風(fēng)險降低到最小限度；最為重要的是，已有判例表明這一謹慎標準并不是僅僅被運用以對某一項投資的成功或者失敗進行事后評判，它已經(jīng)成為一項被提供給養(yǎng)老金基金投資信托的受托人并使之能夠在制定投資計劃之時或者在此之前在對投資對象進行評價之時所遵循的最有效的標準。”

三、社會保障基金投資信托受托人對依《美國雇員退休收入保障法》負有的謹慎投資義務(wù)的履行：美國勞工部的具體要求

謹慎投資義務(wù)的核心內(nèi)容是“謹慎”。盡管《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款關(guān)于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)的規(guī)定相對于由《美國信托法重述》(第二版)第227條所記載的美國信托法關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定而言，在內(nèi)容上要顯得詳細與確定并方便操作，但對于存在于此款的(2)項中的“謹慎”對這種信托的受托人的具體要求，此款在其(3)項外卻并未作任何規(guī)定；這便致使即便聯(lián)系其他各項來看，也不難發(fā)現(xiàn)這一“謹慎”在內(nèi)容上仍然顯得相當抽象，屬于“抽象謹慎”，且其在可操作性方面也還尚待改進。

美國勞工部為美國社會保障基金的政府監(jiān)管機構(gòu)且其對存在于美國社會生活中的各種類型的社會保障基金的運作包括關(guān)于這些基金的信托投資均負有監(jiān)督之職責(zé)。在《美國雇員退休收入保障法》自頒布施行之日起至二十世紀末期止這段時間內(nèi)，鑒于存在于該法第404條第1款的(2)項中的且為此款確認由社會保障基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務(wù)中的“謹慎”在內(nèi)容上仍然顯得相當抽象，為了進一步增加其可操作性且為了督促這種信托的受托人在將社會保障基金資產(chǎn)運用于投資的過程中對這一義務(wù)的嚴格履行，美國勞工部在經(jīng)調(diào)查研究并總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上曾經(jīng)陸續(xù)頒布過若干具有強制執(zhí)行力的規(guī)范性文件，并在其中對該受托人對此項義務(wù)的履行提出過若干具體的要求，且這些要求實際上是在該部看來屬于存在于此項義務(wù)中的“謹慎”對該受托人的具體要求。依來自美國有關(guān)學(xué)者從技術(shù)層面的歸納這些具體的要求主要包括：第一，對投資行為與投資業(yè)務(wù)的審查：這種信托的受托人應(yīng)當運用適當?shù)姆椒▉韺彶榕c確定有關(guān)的投資行為與投資業(yè)務(wù)，應(yīng)當從客觀的、不帶有個人喜好與偏見的角度出發(fā)來對為有關(guān)的投資所具有的有利因素與不利因素、對為該項投資所涉及到的所有方面所要求的勤勉的運用以及對為該項投資所需要的最新的信息的獲取與信賴進行研究；第二，對投資對象的選定：這種信托的受托人在為數(shù)眾多的投資對象中選定某一種以進行該項投資時應(yīng)當著眼于這些投資對象中的每一種的流動性以及關(guān)于這種投資對象的投資成本、投資風(fēng)險的程度與投資回報率并在就為它們所具有的這些經(jīng)濟因素進行比較的基礎(chǔ)上通過綜合評價以作出決定，且其在作出決定時在需要的情形下還應(yīng)當考慮到與它們有關(guān)的非經(jīng)濟因素。顯然，勞工部的這兩項要求均僅具有技術(shù)方面的意義：它們均僅體現(xiàn)著對存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的(2)項中的“謹慎，，的內(nèi)涵的詮釋，且它們的作用均在于將這一“謹慎”在內(nèi)容上具體化并在此基礎(chǔ)上對社會保障基金投資信托的受托人對它的運用提供操作方法。

但在美國勞工部頒布的這些規(guī)范性文件中卻畢竟還存在著具有法律方面的意義的在該部看來也是屬于來自于“謹慎”的具體要求。就與這一要求有關(guān)的規(guī)范性文件而言其中下述兩個值得一提：

一個規(guī)范性文件是由勞工部于1994年針對《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的施行頒布的行政規(guī)章；該行政規(guī)章規(guī)定養(yǎng)老金基金投資信托的受托人在履行為此款確認為其負有的謹慎投資義務(wù)時必須就這種基金投資事先設(shè)計出有關(guān)的投資組合，在進行投資時該受托人知道或者應(yīng)當知道的有關(guān)的事實和情況應(yīng)當與對作為該項投資組合的各個部分的特定的投資或投資行為的過程相適應(yīng)并且其還應(yīng)當對這些事實和情況給予“恰如其分的考慮(appropriate consideration)”；按照該規(guī)章的解釋，存在于前述規(guī)定中的“恰如其分的考慮”對養(yǎng)老金基金投資信托的受托人而言在內(nèi)容上包括：(1)對作為有關(guān)的投資組合的各個部分的特定的投資或者投資行為的過程的設(shè)計的合理性，該項投資或者投資行為過程所可能獲得的收益與所存在的關(guān)于投資損失的風(fēng)險，以及關(guān)于該項基金投資的下一步的目標；(2)與該項投資組合有關(guān)的下列因素：(a)關(guān)于被納入該項投資組合的投資對象在種類上的多樣化，(b)關(guān)于被納入該項投資組合的投資對象的流動性以及關(guān)于該項投資組合的在當前的回報與關(guān)于該項基金的可預(yù)見的現(xiàn)金支出的相適應(yīng)性，(c)關(guān)于該項投資組合的預(yù)期的回報與關(guān)于該項投資信托的目標的相適應(yīng)性。該行政規(guī)章的前述規(guī)定實際上體現(xiàn)著為勞工部確認的存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款規(guī)定的謹慎投資義務(wù)中的“謹慎”對養(yǎng)老金基金投資信托的受托人的一項具體的要求且這一要求還具有明顯的法律方面的意義：它實際上將為此款的(3)項確認由這種信托的受托人負有的分散投資義務(wù)具體地演繹成為關(guān)于設(shè)計投資組合并按照這一組合的內(nèi)容進行投資的義務(wù)，并通過此項義務(wù)演繹為該受托人對分散投資義務(wù)的履行提供了一個固定的模式；當然這一要求也具有技術(shù)方面的意義：它在進行前述義務(wù)演繹的基礎(chǔ)上為這種信托的受托人出于對有關(guān)義務(wù)的履行所進行的關(guān)于投資組合的設(shè)計從技術(shù)角度作出了安排，這一安排對于“謹慎”在這一設(shè)計過程中的貫徹?zé)o疑將起到一定的促進作用。

另一個規(guī)范性文件是勞工部于1998年頒布的一道指令；該指令對養(yǎng)老金基金投資信托的受托人對為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款確認由其負有的謹慎投資義務(wù)的履行提出了一些具體的要求且其中最重要者為對投資顧問的聘任的要求：這種信托的受托人無論是否具備處理有關(guān)的投資業(yè)務(wù)的技能，其均應(yīng)當聘請對該項投資業(yè)務(wù)擁有經(jīng)驗的人擔(dān)任投資顧問，并在對包括投資策略的確定在內(nèi)的與該項投資有關(guān)的事項的決策方面充分地考慮該投資顧問的意見。此項要求也體現(xiàn)著為勞工部確認的存在于該法第404條第1款中的謹慎投資義務(wù)中的“謹慎”對養(yǎng)老金基金投資信托的受托人的具體要求且它還均具有法律方面的意義：它實際上賦予該受托人關(guān)于聘請投資顧問的義務(wù)并將這一義務(wù)作為一項內(nèi)容納入為此款確認由其負有的謹慎投資義務(wù)中，從而為此項謹慎投資義務(wù)增添了一項可以與前述分散投資義務(wù)相并列的內(nèi)容。

四、從“抽象謹慎”到“具體謹慎”：《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》對存在于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)中的“謹慎”的內(nèi)容的具體化

盡管由美國勞工部頒布的上述規(guī)范性文件對其作了一定程度的改進，但存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的(2)項中的“謹慎”嚴格說來仍然屬于“抽象謹慎”，而要致使這一“謹慎”在內(nèi)容上全面地實現(xiàn)具體化并在此基礎(chǔ)上致使其從“抽象謹慎”真正地轉(zhuǎn)變?yōu)椤熬唧w謹慎”，還需要仰賴于有關(guān)的立法。

1995年《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》(The America uniform prudent Investor Act)出臺；這是一部專門規(guī)定投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的具有信托普通法性質(zhì)的信托單行法，且存在于其中的有關(guān)規(guī)定為二十世紀九十年代才進入美國信托法中的具有新規(guī)則性質(zhì)的關(guān)于投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定；該法也能夠適用于社會保障基金投資信托，故它出臺后即與《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款一起成為這種信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的共同的法律依據(jù)。《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》第1條規(guī)定投資信托的受托人負有依照本法的規(guī)定進行謹慎投資的義務(wù)，且該法將存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(1)(2)(4)項中的有關(guān)內(nèi)容分別納入其第2條第1款與第5條中并使之成為其基本內(nèi)容；在此基礎(chǔ)上該法還進而對存在于為其賦與投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)中的“謹慎”對該受托人的要求作了具體的規(guī)定：其第2條第3款規(guī)定：“下列與信托及其受益人有關(guān)的因素是受托人在管理信托財產(chǎn)和將該項財產(chǎn)運用于投資時所應(yīng)當考慮的因素：(1)整體經(jīng)濟條件；(2)通貨膨脹或緊縮可能造成的影響；(3)由投資決策和策略產(chǎn)生的預(yù)期的稅收負擔(dān)；(4)每項投資或每項訴訟對信托文件中規(guī)定的投資在整體上所能起到的作用，包括對金融資產(chǎn)、從緊密控制企業(yè)獲得的利潤、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)所造成的影響；(5)從收益和增值中產(chǎn)生的預(yù)期的總回報；(6)其他與受益人有關(guān)的因素；(7)資產(chǎn)流動性、收益的規(guī)律性以及資產(chǎn)保值和增值的要求；(8)如果存在某項資產(chǎn)對信托目的或者某些受益人有特殊關(guān)系或者特殊價值的情況，應(yīng)當考慮這種特殊關(guān)系或特殊價值。”顯然，此款屬于技術(shù)性規(guī)定且其體現(xiàn)著對存在于《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》中的“謹慎”的內(nèi)涵的詮釋；但從其內(nèi)容中可以發(fā)現(xiàn)此款還體現(xiàn)著該法對于為投資信托受托人的謹慎投資所必須考慮的各種經(jīng)濟因素已作了全面的列舉，其中不僅列舉了為謹慎投資所必須考慮的為數(shù)較多的重要微觀經(jīng)濟因素，還列舉了為這一投資所必須考慮的若干重要的宏觀經(jīng)濟因素；完全可以說，就對社會保障基金投資信托的適用而言，正是由于此款的作用，才致使存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的f2)項中的“謹慎”被注入了應(yīng)有的具體內(nèi)容，并在此基礎(chǔ)上致使這一“謹慎”在內(nèi)容上全面地實現(xiàn)了具體化，從而致使其從“抽象謹慎”真正地轉(zhuǎn)變成了“具體謹慎”，并極大地增強了它的可操作性。

為《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》確立的規(guī)則被該法稱為“謹慎投資人規(guī)則(prudent investor rule)”，該法第2條第3款則為這一規(guī)則的核心內(nèi)容。盡管該法此款對“謹慎”的內(nèi)容的詮釋從技術(shù)角度看堪稱詳盡與全面，但在美國有許多學(xué)者卻認為在實務(wù)中如果僅僅是孤立地從將此款的內(nèi)容包容于其中的為該法所確立的謹慎投資人規(guī)則出發(fā)來判斷社會保障基金投資信托的受托人是否以謹慎的態(tài)度來進行投資則顯得過于輕率，其理由是社會保障基金信托投資涉及到社會利益與社會道德并且這種投資通常還屬于政府投資而僅適用這一規(guī)則并不能夠起到最大限度地維護社會保障基金的參加者與社會保障基金投資信托的受益人的利益的作用，由此點出發(fā)這些學(xué)者主張即便存在這一規(guī)則對社會保障基金投資信托的受托人的投資行為仍然應(yīng)當繼續(xù)適用為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的謹慎人標準來進行判斷。應(yīng)當說這些學(xué)者的前述看法有一定準確性；因為《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》畢竟并沒有將《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(3)項中的有關(guān)內(nèi)容納入其中即前面一部法律并沒有將分散投資義務(wù)規(guī)定為由其賦予投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的基本內(nèi)容之一，可見為該法的這一規(guī)則所確立的謹慎人標準在可靠性的程度上要明顯地低于為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的謹慎人標準。然而在美國，即便存在為《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》所確立且以該法第2條第3款為其核心內(nèi)容的謹慎投資人規(guī)則對社會保障基金投資信托的適用，但《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款在事實上卻仍然也在適用于這種信托，且依據(jù)特別法優(yōu)于普通法規(guī)則后面一部法律的這一款還應(yīng)當優(yōu)先于前面一部法律的那一款而對這種信托適用，故在實務(wù)中只要法官不枉法則關(guān)于孤立地從前面一部法律的那一款連同以其為核心內(nèi)容的為該法確立的謹慎投資人規(guī)則出發(fā)來判斷這種信托的受托人是否以謹慎的態(tài)度來進行投資的情況便決不可能出現(xiàn)，且從實際情況來看此款在對這種信托適用時的作用也就是、并且還只能夠是將存在于后面一部法律的這一款中的“謹慎”從“抽象謹慎”轉(zhuǎn)變成為“具體謹慎”，當然這一轉(zhuǎn)變無疑為該款的準確適用創(chuàng)造了必要的條件。

五、社會保障基金投資信托受托人違反謹慎投資義務(wù)的責(zé)任：《美國雇員退休收入保障法》的有關(guān)規(guī)定

要督促社會保障基金投資信托的受托人嚴格地履行其依法負有的謹慎投資義務(wù)，僅有法律對這一義務(wù)作出具體的、詳細的、具有可操作性的規(guī)定是不夠的，還必須由法律專門針對該受托人的違反這一義務(wù)的行為確立起賠償責(zé)任的機制。美國信托法規(guī)定凡受托人違反信托義務(wù)應(yīng)當向信托財產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任，在這一規(guī)定適用情形下社會保障基金投資信托的受托人違反謹慎投資義務(wù)則應(yīng)當向有關(guān)的社會保障基金賠償損失；《美國雇員退休收入保障法》第409、410條(第4章第9條與第10條)在這一規(guī)定的基礎(chǔ)上將前述賠償責(zé)任機制確立于該法中：前面一條規(guī)定：凡養(yǎng)老金基金投資信托的受托人違反謹慎投資義務(wù)則應(yīng)當向養(yǎng)老金基金承擔(dān)賠償責(zé)任，且該人因承擔(dān)這一責(zé)任而應(yīng)當向養(yǎng)老金基金賠償?shù)膿p失在范圍上包括：(1)因其違反這一義務(wù)給養(yǎng)老金基金資產(chǎn)本身造成的損失，(2)因其違反這一義務(wù)致使養(yǎng)老金基金失去的在其正確運用該項基金資產(chǎn)進行投資情形下便能夠獲得的收益，(3)因其違反這一義務(wù)而產(chǎn)生且法院認為從恰當或者公平角度看應(yīng)當由其賠償?shù)钠渌麚p失。后面一條規(guī)定：存在于設(shè)立養(yǎng)老金基金投資信托的合同或者其他文件中的關(guān)于免除其受托人承擔(dān)違反謹慎投資義務(wù)的賠償責(zé)任的條款因違反公共政策而無效。由于該法的這兩條在性質(zhì)上屬于與其第404條配套適用的法條，基于本文第二目第二段中提到的原因致使它們也能夠適用于存在于美國的任何一種類型的養(yǎng)老金基金投資信托，故也完全有理由將它們視為存在于美國法律中的具有統(tǒng)一適用性質(zhì)的關(guān)于社會保障基金投資信托受托人違反謹慎投資義務(wù)的賠償責(zé)任的特殊規(guī)定。

稍加比較即可以發(fā)現(xiàn)，就《美國雇員退休收入保障法》第409條所列舉的應(yīng)予賠償?shù)娜N損失而言，其中(1)(2)兩種均被美國信托法關(guān)于受托人違反信托的賠償責(zé)任的一般規(guī)定納入其賠償范圍中，而只有(3)種被此項一般規(guī)定排除在其賠償范圍外，且依據(jù)此項一般規(guī)定只要信托合同中存在關(guān)于免除違反信托的賠償責(zé)任的條款則受托人即便違反信托義務(wù)也無須承擔(dān)賠償責(zé)任；可見關(guān)于社會保障基金投資信托受托人在違反謹慎投資義務(wù)情形下，應(yīng)當向基金賠償前述第(3)種損失的規(guī)定與關(guān)于存在于設(shè)立社會保障基金投資信托的合同中的免除其受托人承擔(dān)違反謹慎投資義務(wù)的賠償責(zé)任的條款無效的規(guī)定為《美國雇員退休收入保障法》所獨有且它們還體現(xiàn)著為該法所確立的前述賠償責(zé)任機制在內(nèi)容上的特色；正是這兩項特殊規(guī)定加重了由社會保障基金投資信托的受托人所承擔(dān)的違反謹慎投資義務(wù)的賠償責(zé)任；而對這一賠償責(zé)任的加重，對于督促社會保障基金投資信托的受托人嚴格地履行其依法負有的謹慎投資義務(wù)，無疑將起到相當大的積極作用。

六、美國的有關(guān)規(guī)定對我國關(guān)于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)的立法的啟示

社會保障基金投資信托在我國系自本世紀初以來才開始出現(xiàn)；這種信托的成功運作也是完全要仰賴于其受托人的謹慎投資，但在我國法律中至今既不存在關(guān)于這種投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)的特殊規(guī)定，也不存在關(guān)于信托受托人的謹慎投資義務(wù)的一般規(guī)定；對于這種投資信托在我國系適用《中華人民共和國信托法》來進行規(guī)制，故其受托人僅負有該法賦與一般信托之受托人的謹慎管理信托財產(chǎn)的義務(wù)。該法第25條第2款將謹慎管理信托財產(chǎn)的義務(wù)規(guī)定為：“受托人管理信托財產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務(wù)。”顯然，即便從一般意義上的管理信托財產(chǎn)的角度看，此款在內(nèi)容上也堪稱極其籠統(tǒng)極其抽象極其欠缺確定性，而將它適用于社會保障基金投資信托則更是堪稱絕對地欠缺可操作性。鑒于此，在我國要促使社會保障基金投資信托的受托人進行謹慎投資，的確需要通過專門的立法來對這種投資信托的受托人的謹慎投資義務(wù)作出規(guī)定，并通過這一規(guī)定賦予該受托人內(nèi)容明確適當、要求具體且方便操作的謹慎投資義務(wù)；就此項專門的立法而言，美國的做法無疑存在著相當?shù)膯⑹咀饔谩＿@一啟示體現(xiàn)著借鑒：存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的關(guān)于受托人應(yīng)當進行分散投資的規(guī)定，以及存在于該法第410條中的關(guān)于免除受托人違反謹慎義務(wù)的賠償責(zé)任的條款無效的規(guī)定，存在于《美國統(tǒng)一謹慎投資人法》第2條第3款中的關(guān)于受托人在進行投資時應(yīng)當考慮的經(jīng)濟因素的范圍的規(guī)定，存在于美國勞工部的有關(guān)規(guī)范性文件中的關(guān)于受托人在進行投資時應(yīng)當事先設(shè)計出投資組合的規(guī)定，均因體現(xiàn)著“謹慎投資”的內(nèi)在要求，從而理應(yīng)得到我國的前述專門立法的借鑒乃至吸收；果如是，通過此項立法制定出來并進入我國有關(guān)法律中的關(guān)于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務(wù)的規(guī)定肯定是一項科學(xué)合理的法律規(guī)定，至于為這一規(guī)定賦予該受托人的謹慎投資義務(wù)屬于內(nèi)容明確適當、要求具體且方便操作的義務(wù)則定將無庸置疑。

(責(zé)任編輯：曾靜)