中國企業海外并購風險的分析及建議

廈門大學法學院 盧暢

中國企業海外并購風險的分析及建議

廈門大學法學院 盧暢

隨著中國加入WTO，黨的十六大報告中明確提出要實施“走出去”戰略，在2010年全球經濟緩步復蘇、中國經濟快速增長的預期下，我國企業走出國門開展海外并購的事例顯著增多，企業對外擴張意愿也正逐步增強，有關國內企業在海外并購中的風險問題也逐步引起各界的重視。

海外并購 并購風險

與2009年下半年相比，2010年上半年中國的季度境外并購活動上揚。強勁的中國經濟支持境外交易流量增加，交易金額亦不斷上漲。受國內產業結構調整加速及政府鼓勵并購重組政策等因素推動，2010年中國企業的海外并購熱潮聲勢浩大，氣勢如虹。

盡管中國企業收購海外企業的步伐不斷加快，但是縱觀我國本土企業的海外并購之路，“走出去”面臨的一系列艱難、挑戰與困境，并非是一帆風順。相反，這被鮮花與掌聲簇擁的道路上，隱藏著各種風險和危機。

1 海外并購的風險分析

按照海外并購風險的成因，可以劃分為政策風險、社會風險和法律風險。按照海外并購涉及的具體問題，可以劃分為資產不實風險、財務陷阱風險、勞工風險、合同管理風險、優先購買風險、稅務風險、壟斷風險、環境保護風險、交割風險、匯率風險、競業限制風險和融資風險。按照風險的存續期間，海外并購風險可以劃分為收購風險和經營風險。其中，經營風險在海外并購風險中所占到的比重幾乎是收購風險的四倍。收購風險主要是通過征收高額進口關稅阻止外國商品的大量進口；經營風險則包括采取進口許可證、戰略選擇、產品價格、銷售手段等經營決策引起的未來收益不確定性，特別是企業利用經營杠桿而導致息前稅前利潤變動形成的風險。海外并購風險發生的原因，可以總結為以下三個方面：

1.1 社會輿論與政治目的

(1)社會輿論。產品價格低廉和運營效率低下，曾一度成為中國企業在海外，尤其是在發達國家市場的真實寫照。這導致一些被并購企業所在國的員工、媒體、投資者甚至是工會，對中國企業持懷疑態度和偏見，一些國家的輿論界也經常做出過激的言論或反應。

(2)政府干涉。長期以來，東道國政府的干涉都構成了中國企業海外并購所面臨的重大障礙。在監管方面，近來外國政府限制我國國企收購當地資產的案例也屢有發生。在德勤的最新報告《崛起的曙光：中國海外并購新篇章》中，許多評論員認為，外國監管機構的行為背后有著濃烈的政治意圖—— 他們或想要保障當地就業，或是為了扶持本土企業。

分析數據顯示，部分中國企業的海外并購金額達到數十億甚至上百億美元，對于東道國經濟、社會甚至國際安全利益都有著千絲萬縷的影響。出于國家利益的考量，東道國政府插足中國企業海外并購也就不足為奇。另外，中國企業缺乏在東道國立足的社會經驗，而未能爭取到東道國公眾和政界人士支持，反而在并購和經營過程給東道國留下負面印象。2005年，聯想集團在歷經艱難險阻之后購得了IBM的個人電腦業務，卻因為隨后美國國務院以國家安全為由，而被拒絕使用16000臺聯想電腦從事保密工作。

(3)民族意識。即便是全球經濟一體化的時代，大規模、集中性的高調并購也極易在東道國民眾中產生強烈的排斥跨國并購，保護民族產業的情結和意識。這種保護主義政策在政治敏感行業顯得尤為突出。

此外，相比之下較為年輕的中國企業，缺乏抵抗“光看不買”心態的能力，并且在保證潛在交易增值方面存在問題。

1.2 相關法律制度差異

隨著世界經濟一體化的進程，中國企業海外并購在社會與政治層面上的障礙將會成為過去；并購各方母國之間的法律沖突必然受到更多重視。目前，我國公司制度的一個鮮明特征就是以國有企業為主要角色的經濟模式，我國絕大部分行業中的核心企業都是以國有資產占控股地位或全部資產由國家投資的企業。無論是20世紀70年代末的海外并購序幕或是被譽為“中國并購年”的2005年掀起中海外并購高潮中，國有企業特別是大型和超大型國有企業一直扮演領軍人物的角色；迄今為止，中國企業海外并購的大型案例都是由國有企業進行。正因為此，在以私營企業為國家企業主要模式的歐美等發達國家眼中，中國國有企業的海外并購行為自然受到高度關注，并且極有可能被荒謬地當做中國政府的國家行為，從而作出違背平等交易原則的決策和論斷。

另外，我國在對跨國并購采取法律限制方面，也與發達國家的立法產生分歧。因此，大多數發達國家并未限制跨國并購所采取的方法，即國內并購進行的公司合并、股份取得、營業受讓、概括承受、公司分割及股份轉換等方法，也適用于跨國并購。

1.3 法律法規的缺乏

縱觀資本輸出國海外投資法制，對于本國海外投資的適度引導和權益保護均給予了高度重視。隨著并購逐漸成為我國經濟領域的重要資本運作方式，我國立法部門先后出臺了若干規范和約束并購活動的法律法規。然而，目前這些關于并購的法律法規等規范性文件幾乎都局限于規范國內并購行為，關于中國企業海外并購的規定卻極為缺乏，基本上處于法律真空狀態。

2 中國企業海外并購的建議

2.1 發展中國品牌

公開數據顯示，2009年中國已超越德國，躍居世界第一大出口國的地位，2010年有望取代日本，成為僅次于美國的世界第二大經濟體。而在這一頂耀眼的光環中央，實際上閃著中國制造業無可比擬的光芒。作為新一代世界工廠 ，中國產品走遍天下，制造業所拉動的GDP比例遠大于其他國家，制造業對中國經濟的推動居功至偉。但是，最讓中國引以為傲的制造業正面臨著前所未有的世界性的尷尬局面。央視曾在一次報道中以“170萬：0”這個數據來揭示中國制造業在國際品牌方面的空缺。美國商業周刊雜志從2006年開始連續四年發布全球最佳品牌排行榜，但擁有170萬個國內品牌的中國卻沒有一個品牌上榜。

不僅僅是中國制造，長久以來的低端定位使得中國企業難以走出國門，為國際市場所接納和信任。通過海外并購進入國際市場雖然是一條捷徑，但畢竟貼著歐美品牌的標簽，中國仍然需要本土品牌代表中國進入到全球商業中。

2.2 調整海外并購產業結構

2009年為中國企業海外并購添上了濃墨重彩的一筆，帶給世界一系列大型的能源并購案，連續發生像中石化46億美元收購加拿大油砂公司股權、中海油31億美元收購阿根廷布利達斯所持Bridas公司50%股權、中石油35億澳元收購澳大利亞Arrow公司股權等的巨型能源企業并購案。據湯森路透的統計，截至2010年上半年，中國海外并購總額已超過284億美元，遠遠超過2009年整年的海外并購總額。但相比資源類并購而言，制造業海外并購的規模數量卻相去甚遠，盡管今年也產生了像吉利汽車收購沃爾沃這樣的代表性案例，但總體來說制造業并購的規模仍太少，海外并購的結構不盡合理。

曾得益于制造產業的全球轉移，中國繼美、日、德等國之后，逐步發展成為一個制造業大國，甚至成為新的“世界工廠”。但是長期以來，我們在與歐美企業的全球博弈中始終處于劣勢格局地位。原因是多方面的，主要是因為目前中國企業處在全球產業鏈的低端，缺乏歐美發達國家在技術、資源、品牌和渠道上的支持。為了保持和適應自身經濟的高速發展，絕大多數中國企業只能選擇粗放式的發展方式，依靠低勞工成本、高資源投入和高環境代價，占據著產業鏈底部利潤最微薄的加工制造環節；而能夠帶來豐厚利潤的技術、品牌、渠道等產業鏈高端環節則都被發達國家牢牢把控著。中國企業家清醒地認識到，打破這種格局的一個最直接有效的辦法就是海外并購，這將直接提供制造業產業發展和提升所需的技術、品牌和渠道，可謂中國制造業崛起的最佳捷徑。

2008年以來，中國海外并購的產業結構嚴重失衡。中國企業的海外并購案中針對能源、資源類產品的并購一直在強勢增長，但針對制造業展開的海外并購卻始終躊躇不前。

加強對海外能源的并購并沒錯，但在此基礎上中國制造業的海外并購亦需大力加強。相對于資源類企業大踏步海外并購的進度和中國面臨的困境與實際現狀需求，中國制造業的海外進軍步伐仍需加快。

3 結語

伴隨著中國企業海外并購的浪潮，認識和有效預防海外并購的法律風險，對于中國和渴望“走出去”的中國企業具有戰略上的重大意義。但是，海外并購既是機遇，更是挑戰。并購風險存在于海外并購的各個階段，成因十分復雜。中國企業在合理防范并購風險的同時，更加應當注重從自身出發，對海外并購的產業結構進行調整，著力發展中國品牌，海外并購之路才能夠走得更穩當、更順利。

[1] 肖金泉、關景欣、張婷.企業并購的法律風險控制[M].北京:中國民主法制出版社,2007.

[2] 王保樹主編.公司收購:法律與實踐[M].北京:社會科學文獻出版社,2005.

[3] 史建三主編.中國并購法報2006年卷[M].北京:法律出版社,2006.

F272

A

1005-5800(2010)11(c)-184-02