中國獨立董事制度研究

摘要:獨立董事制度作為內地新近引進的制度，旨在解決內地上市公司特殊歷史條件下產生的“一股獨大”問題，規范和約束上市公司行為，切實保護中小投資者權益。獨立董事制度在內地實施五年多來，成效顯著，但也存在一些亟待解決的問題。試從實證分析的視角探討內地上市公司獨立董事制度的不足與完善。

關鍵詞:獨立董事;現狀及問題;完善對策

中圖分類號:D909.9文獻標志碼:A 文章編號:1002-2589(2010)30-0060-01

一、獨立董事的含義和職責

獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事，根據《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的規定，在2004年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括2名獨立董事;在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括1/3獨立董事。其最根本的特征是獨立性和專業性。

獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。

二、中國獨立董事制度的現狀及存在的問題

獨立董事制度自2001年被正式引入內地以來，對于提高上市公司決策的科學性、效益性、安全性，提升信息披露質量，強化公司競爭力，預防公司內部控制人損害公司和股東利益，強化公司內部民主機制，完善公司治理結構，維護中小股東和其他公司利害關系人的利益等方面均發揮了積極作用。但是，由于諸方面的原因，內地的獨立董事制度還存在不少的問題與缺陷，亟待改進和完善。

(一)獨立董事的獨立性缺失

獨立性缺失已成為獨立董事的最大危機，正在從根本上動搖獨立董事制度設計的初衷。導致缺失的直接誘因是包括提名選聘、薪酬激勵等制度設計的缺陷。證監會規定:上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。我國上市公司普遍存在一股獨大、中小股民搭便車等問題，使控股股東在獨立董事選任上往往起決定性作用，選聘的獨立董事與控股股東形成實際雇傭關系，而在利益和立場上與控股股東保持一致，不能有效行使戰略決策和監督的職能。

(二)獨立董事的責權模糊

獨立董事制度與我國現存公司治理結構中的監事會制度在功能上、職責上發生沖突。權利責任界限不清必然使權力架構各方對利益爭先恐后，而對問題相互推諉。同時，目前上市公司對獨立董事在責權利方面尚沒有明確的界定，董事長和總經理掌握著重大事項的決策權。此外，獨立董事在董事會的比率偏小，缺少與控股股東相抗衡的集體力量，也是權力缺失的重要原因。獨立董事沒有明確的權利委托來源并在缺少權利激勵與約束機制共存的情況下，必然使不懂事、不作為、花瓶效應、廣告效應等現象層出不窮。

(三)獨立董事的激勵機制殘缺

健全的獨立董事激勵機制應該包括積極激勵和消極激勵兩方面，而積極激勵又分為經濟激勵和名譽激勵。目前，我國獨立董事的名譽激勵機制既不完善也不發達，不能完全促使獨立董事勤勉盡職，而經濟激勵機制卻處于短期和低水平階段。

三、完善中國獨立董事制度的思考

(一)完善獨立董事的法律體系

新《公司法》第123條明確規定:“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定”。根據新《公司法》的上述規定，中國證監會于2006年5月起草了《獨立董事條例(草案)》，對獨立董事的資格和任免、職權和義務、工作制度、監督管理做了具體的規定。因此，國家應在對《獨立董事條例(草案)》進一步修改完善的基礎上，盡快頒布實施《獨立董事條例》，以夯實內地獨立董事制度的法律基礎。

(二)嚴格獨立董事的任職條件，構建獨立董事的法律責任追究機制，以促使獨立董事勤勉盡責地履行其職責

目前，內地獨立董事多家兼任的情況比較突出。過多的兼職必然使得獨立董事的精力被嚴重分散，無法勤勉盡責履行其職責。因此，為避免“花瓶獨立董事”、“休眠”、“半休眠”獨立董事的出現，建議立法削減獨立董事可兼職的家數。

建立獨立董事的工作績效考評制度和誠信檔案。要結合上市公司的信息披露制度，向全體股東及社會公眾公開有關獨立董事的個人信息和工作績效，將獨立董事的工作績效真正置于市場的環境之中和社會監督之下。

結語

總之，獨立董事制度在我國的引入是一個具有革命性意義的舉措，但要真正完成獨立董事革命，還必須有一系列配套的社會條件和市場條件。在這些條件不具備的情況下，期望獨立董事制度會起多么重要的作用，既不客觀，也不現實。目前獨立董事制度還處于探索階段，并且，獨立董事也不是靈丹妙藥，不可能解決公司治理中的所有問題。我們只能期待通過不斷的研究和探索，使獨立董事制度在我國不斷完善和發展，發揮其應有的作用。

參考文獻:

[1]謝朝斌.獨立董事法律制度研究[M].北京:法律出版社，2004.

[2]殷少平.關于獨立董事制度的思考[J]，中國證券報，2001.

[3]徐小桐.獨立董事與監事會的關系架構[J].法學，2001，(7).

[4]張開平.英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社，1998.