關(guān)于以注重資產(chǎn)變動(dòng)完善公司資本制度的討論

摘要由于現(xiàn)行公司資本制度的諸多弊端，改革公司資本制度的架構(gòu)已經(jīng)是公司法學(xué)界長(zhǎng)期普遍一致的看法。在通過(guò)2005年的公司法修訂確立折衷資本制后，更多的注重公司資產(chǎn)信用對(duì)相對(duì)人或者利益相關(guān)人的保護(hù)。目前，如何在現(xiàn)行資本制度框架內(nèi)利用資產(chǎn)信用的思路改造、完善現(xiàn)行資本制度是我國(guó)公司資本制度發(fā)展的一條可行道路。

中圖分類號(hào):C93文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

1 以資本信用為指導(dǎo)的公司資本制度及其缺陷

1.1 公司資本信用制度

公司資本信用制度，即是以資本作為公司信用的基礎(chǔ)，并據(jù)此建立的以規(guī)范公司資本為目的的公司資本制度。江平先生在1997年發(fā)表的《現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)》一文指出“應(yīng)當(dāng)堅(jiān)定地確認(rèn)現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)。資本信用原則是資本企業(yè)的靈魂。資本企業(yè)的實(shí)質(zhì)就是資本信用的企業(yè)。”江平先生的論斷，指明了公司資產(chǎn)、資金與公司資本的區(qū)別，樹立了公司資本信用在建立現(xiàn)代企業(yè)制度中的重要理論地位。

依江平先生的論斷，學(xué)界通說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)現(xiàn)行公司法是依照公司資本信用理論建立，所以本文所指公司資本信用制度等同于現(xiàn)行公司資本制度，討論完善公司資本信用制度，也就是研究完善按照公司資本信用理論建立的現(xiàn)行公司資本制度。

1.2 資本信用理論導(dǎo)致的公司資本制度缺陷

1.2.1 虛假出資和抽逃出資現(xiàn)象嚴(yán)重

2007年7月10日，《人民日?qǐng)?bào)》報(bào)道《虛假出資注冊(cè)公司成風(fēng) 嚴(yán)重威脅市場(chǎng)誠(chéng)信》。該文指出，一些公司在設(shè)立過(guò)程中，通過(guò)代理機(jī)構(gòu)墊資達(dá)到注冊(cè)目的，代理機(jī)構(gòu)從中收取巨額傭金，繼而迅速抽逃出資。撰寫該文記者采訪的一家代理機(jī)構(gòu)更是聲稱，據(jù)其經(jīng)手的業(yè)務(wù)統(tǒng)計(jì)，目前有70%的公司都是這樣做出來(lái)的。

1.2.2 最低資本額限制

相比取消了有限責(zé)任公司最低資本額限制的日本和設(shè)立股份有限公司僅需要兩萬(wàn)五千歐元的歐盟，新《公司法》規(guī)定的最低注冊(cè)資本額仍相對(duì)過(guò)高。

其實(shí)，最低注冊(cè)資本額的限制不僅可以造成資本的閑置和浪費(fèi)，更為嚴(yán)重的是由于規(guī)定“低于一定的資本額不能成立有限責(zé)任公司、低于500萬(wàn)元不能設(shè)立股份有限公司”，這容易使人們誤解，注冊(cè)資本額大小是衡量一個(gè)公司是否有實(shí)力的主要標(biāo)準(zhǔn)、注冊(cè)資本越大公司就越有履約能力。

1.2.3 出資方式限制

《公司法》第27條規(guī)定:“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。根據(jù)該規(guī)定，具有行業(yè)、技術(shù)、管理等經(jīng)驗(yàn)的人才在與投資人準(zhǔn)備共同設(shè)立公司時(shí)，往往出現(xiàn)這些人才的股權(quán)、股份需要以投資人借資、贈(zèng)與的方式才能完成，這往往給合作各方都帶來(lái)不便。

1.3 資本信用理論導(dǎo)致的公司資本制度缺陷的主要原因

1.3.1 注重注冊(cè)資本，忽視資產(chǎn)變化

由于實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制度，對(duì)公司資本關(guān)注的重心放在了公司設(shè)立之初，關(guān)注出資是否達(dá)到了最低資本額，出資是否具備可轉(zhuǎn)讓的條件。因此，無(wú)論在學(xué)術(shù)討論中，還是工商管理的實(shí)務(wù)中，都不太關(guān)注公司實(shí)際資產(chǎn)的變化，社會(huì)對(duì)企業(yè)的評(píng)價(jià)往往很偏重其注冊(cè)資本金的大小，甚至將其作為申請(qǐng)某種級(jí)別資質(zhì)或者參與某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的前提條件，這引起了許多企業(yè)為了達(dá)到某個(gè)數(shù)額的注冊(cè)資本不惜作假、觸犯刑律。

1.3.2 利益相關(guān)人信息缺失，資產(chǎn)監(jiān)督參與度低

長(zhǎng)期以來(lái)包括注冊(cè)資本金在內(nèi)的公司注冊(cè)信息都是非公開信息，除相關(guān)政府機(jī)構(gòu)和企業(yè)自身以外均不得查詢。企業(yè)交易的相對(duì)人、企業(yè)的債權(quán)人、企業(yè)員工都無(wú)法知曉企業(yè)資產(chǎn)的真實(shí)狀況。由此，知曉企業(yè)真實(shí)資產(chǎn)情況的往往只有企業(yè)自己，利益相關(guān)者無(wú)從獲得關(guān)心的信息，更無(wú)從談及對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的監(jiān)督了。

2 可借鑒的資產(chǎn)信用理論

2.1 公司資產(chǎn)信用理論的興起及其意義

趙旭東先生在2003年發(fā)表的《從資本信用到資產(chǎn)信用》一文中則宣稱:“在立法上，中國(guó)公司法毫無(wú)疑問(wèn)地以資本信用為基礎(chǔ)構(gòu)建了自身的體系。以資本為核心所構(gòu)筑的整個(gè)公司信用體系不可能完全勝任對(duì)債權(quán)人利益和社會(huì)交易安全保護(hù)的使命。決定公司信用的并不只是公司的資本，公司資產(chǎn)對(duì)此起著更重要的作用，中國(guó)公司資本制度改革的基本思路與方向是從資本信用到資產(chǎn)信用、從法定資本制到授權(quán)或折中的授權(quán)資本制。為此，應(yīng)對(duì)最低資本額、股東出資、資本繳納、股權(quán)退出機(jī)制、公司轉(zhuǎn)投資、股份的折價(jià)發(fā)行禁止、股份回購(gòu)禁止與限制及與資產(chǎn)信用相配套制度的其他公司制度進(jìn)行全面的改革?！?/p>

趙旭東先生的這番理論，明確區(qū)分了公司注冊(cè)資本與公司資產(chǎn)的不同意義，揭示了傳統(tǒng)公司資本制度的不能真實(shí)反映公司實(shí)際償債能力的缺陷，以及因此衍生出的諸多問(wèn)題，由此，提出應(yīng)從關(guān)注公司注冊(cè)資本轉(zhuǎn)向注重公司資產(chǎn)。這代表了很多學(xué)者的看法，資產(chǎn)信用理論由此興起。

2.2 不能以資產(chǎn)信用理論簡(jiǎn)單地替代資本信用理論

公司資產(chǎn)信用理論看到了傳統(tǒng)資本制度缺陷的主要根源，也找到了公司資本制度改革的方向，但仍然存在兩個(gè)需要討論的問(wèn)題。

(1)資產(chǎn)信用理論仍然需要解決的“資產(chǎn)”數(shù)額的監(jiān)督問(wèn)題。資本信用過(guò)渡到資產(chǎn)信用，如何實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)信用，即如何構(gòu)架資產(chǎn)信用體系，趙旭東先生和其他資產(chǎn)信用理論的支持者都還沒(méi)有論及。實(shí)際上，注重資產(chǎn)，就是應(yīng)該注重資產(chǎn)的變動(dòng)，并以此變動(dòng)做出制度上的安排。簡(jiǎn)單地講，我們需要建立一套監(jiān)督資產(chǎn)數(shù)額變化的機(jī)制。

(2)單純以資產(chǎn)信用理論代替資本信用理論指導(dǎo)立法的成本很高。單純地以資產(chǎn)信用全盤代替資本信用，也必然會(huì)帶來(lái)很大的立法技術(shù)上和社會(huì)接受上的代價(jià)。公司法是民商事法律中的大法，許多法律法規(guī)都與之密切關(guān)聯(lián)，許多概念相互引用，一旦以資產(chǎn)信用全盤否定資本信用，那么相關(guān)系列法規(guī)都需要做出調(diào)整。而且，現(xiàn)有公司資本信用相關(guān)概念和操作更為簡(jiǎn)單，又實(shí)行了多年，社會(huì)接受程度已經(jīng)相當(dāng)高，全盤否定也不合適。

3 借鑒資產(chǎn)信用理論完善現(xiàn)行公司資本制度

以資本信用為指導(dǎo)的現(xiàn)行公司資本制度存在諸多的缺陷，而又不能以資產(chǎn)信用理論簡(jiǎn)單地替代資本信用理論。那么借鑒資產(chǎn)信用理論的良好理念，用以完善目前完全以資本信用理論主導(dǎo)的現(xiàn)行公司資本制度是可行之路。

3.1 公司資本制度完善思路

關(guān)注公司資產(chǎn)變化、重視公司實(shí)際資產(chǎn)是資產(chǎn)信用理論的核心，那么以資產(chǎn)信用理論完善公司資本制度就是應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)對(duì)公司資產(chǎn)的關(guān)注。

首先，應(yīng)當(dāng)建立長(zhǎng)期跟蹤資本變化的機(jī)制，其次應(yīng)當(dāng)將獲得資產(chǎn)及資產(chǎn)變動(dòng)信息反饋給公司的利益相關(guān)人，為他們參與監(jiān)督、合理干預(yù)公司行為提供條件。

在考慮創(chuàng)設(shè)資產(chǎn)公示及資本聯(lián)動(dòng)機(jī)制的原則是應(yīng)當(dāng)注意，這個(gè)機(jī)制要能夠及時(shí)反映公司實(shí)際資產(chǎn)狀況，但又必須確保不明顯影響公司經(jīng)營(yíng)效率，否則這樣沒(méi)有效率的制度是不符合市場(chǎng)要求的。

3.2 公司資產(chǎn)公示及資本聯(lián)動(dòng)機(jī)制的初步設(shè)想

資產(chǎn)公示及資本聯(lián)動(dòng)機(jī)制應(yīng)包含三個(gè)部分，即核定實(shí)際資產(chǎn)狀況的申報(bào)和核查制度、確保資產(chǎn)與資本基本相符的注冊(cè)資本變動(dòng)制度、保障利益相關(guān)人參與的資產(chǎn)信息公開制度。

3.2.1 資產(chǎn)狀況申報(bào)及核查制度

該制度主要功能是核定公司的實(shí)際資產(chǎn)狀況，采取的方法是公司常規(guī)定期申報(bào)和非常規(guī)臨時(shí)申報(bào)，以及工商行政管理部門的定期和非定期核查。

(1)資產(chǎn)申報(bào)、核查主管單位。各級(jí)工商行政管理部門負(fù)責(zé)公司設(shè)立、變更登記，是公司信息掌握最多最全面的政府部門，由其作為公司資產(chǎn)申報(bào)、核查的主管單位最為便利。

(2)資產(chǎn)申報(bào)、核查主要內(nèi)容。公司凈資產(chǎn)狀況、公司負(fù)債及或有負(fù)債是資產(chǎn)申報(bào)及核查的主要內(nèi)容。

(3)資產(chǎn)申報(bào)、核查時(shí)間。考慮到公司經(jīng)營(yíng)的周期性和申報(bào)工作量，以半年作為申報(bào)和核查的定期周期比較合理;但若公司出現(xiàn)臨時(shí)重大資產(chǎn)變動(dòng)，應(yīng)作臨時(shí)申報(bào)。

3.2.2 與資產(chǎn)變動(dòng)適應(yīng)的注冊(cè)資本聯(lián)動(dòng)

該制度的主要功能是在不改變注冊(cè)資本這一判斷公司實(shí)力的明顯標(biāo)志性作用的前提下，通過(guò)主動(dòng)或強(qiáng)制變更注冊(cè)資本以適應(yīng)資產(chǎn)變動(dòng)的方式，實(shí)現(xiàn)實(shí)際資產(chǎn)與注冊(cè)資本相一致。

若公司在經(jīng)營(yíng)中發(fā)生虧損，公司應(yīng)在資產(chǎn)變動(dòng)申報(bào)后，主動(dòng)申請(qǐng)調(diào)整公司注冊(cè)資本。同時(shí)，主管部門也可以依職權(quán)強(qiáng)制要求公司做相應(yīng)資本金變更，除非公司股東自愿新增出資彌補(bǔ)虧損。

3.2.3 資產(chǎn)狀況公示與查詢

該制度的主要作用是將通過(guò)資產(chǎn)申報(bào)或核查取得的公司資產(chǎn)的實(shí)際信息公開出來(lái)，讓利益相關(guān)者能夠了解到相關(guān)資產(chǎn)變動(dòng)情況，以便監(jiān)督、甚至制約公司的行為。

工商管理部門作為資產(chǎn)申報(bào)、核查的主管單位，當(dāng)然也作為公司資產(chǎn)的公示和查詢主管單位。負(fù)責(zé)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、查詢中心等方式將公司凈資產(chǎn)數(shù)額、公司負(fù)債等信息向利益相關(guān)人公開。

至于利益相關(guān)人應(yīng)包含怎樣一個(gè)范圍，以及不同的利益相關(guān)人應(yīng)可以獲知哪些信息，需要細(xì)加討論。

3.3 創(chuàng)設(shè)公司資產(chǎn)公示及資本聯(lián)動(dòng)機(jī)制的意義

(1)為利益相關(guān)人了解公司資產(chǎn)、影響公司決策提供了條件。建立資產(chǎn)變動(dòng)跟蹤公示機(jī)制后，利益相關(guān)人可以便利地了解到公司資產(chǎn)狀況、其償債能力的變化，進(jìn)而就可以根據(jù)這樣的變化做出對(duì)公司的選擇，或者據(jù)此變化及時(shí)地要求公司提供適當(dāng)?shù)谋Ｕ稀?/p>

(2)虛假出資和抽逃出資能夠得到有效控制。因?yàn)榻⒘速Y產(chǎn)變動(dòng)跟蹤公示機(jī)制，資產(chǎn)狀況更容易、更清晰地表現(xiàn)出來(lái)，所以虛假出資和抽逃出資的難度會(huì)加大很多，現(xiàn)象即為因此而減少。

(3)創(chuàng)造不再要求最低注冊(cè)資本額的條件。原本規(guī)定最低注冊(cè)資本是擔(dān)心濫設(shè)公司、出現(xiàn)大量空殼公司，增加企業(yè)上當(dāng)?shù)目赡?。但在建立了資產(chǎn)跟蹤變動(dòng)機(jī)制后，利益相關(guān)人有條件了解公司的真實(shí)狀況，有條件根據(jù)公司的具體情況與之交易，受騙的可能性本身就減小了。

(4)創(chuàng)造認(rèn)可多形式出資的條件。建立資產(chǎn)跟蹤機(jī)制后，可以將公司可用于確保債權(quán)安全的資產(chǎn)列明后，相對(duì)人即可以根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)大小選擇是否交易，而不用去考慮公司是不是還有勞動(dòng)、管理等不可轉(zhuǎn)讓的出資形式。根據(jù)原有的規(guī)定，管理等不能作為出資，也就不能直接以管理作為享有股權(quán)的條件，這限制了資本與人才的組合。

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