論我國商業秘密保護法律制度的完善

我國商業秘密保護法律制度的建設起步較晚，現有法律體系中相關規定過于分散且不夠統一，具體保護制度也存在諸多弊端，不完善的法律體系不利于保護和促進市場競爭有序發展，也不利于我們參與國際競爭。這些現狀促使我們有必要對商業秘密保護達成一致認識，并加快完善的步伐。

1 商業秘密的認定及保護現狀

1.1 商業秘密的認定

(1)國內立法相關規定。商業秘密作為法律術語最早出現在1991年《民事訴訟法》，第六十六條規定：“對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密。”但是，未對商業秘密的概念進行定義。也沒有做出實體性規定。最高人民法院的司法解釋僅作了示例性解釋，沒有界定商業秘密的本質特征和屬性。

1993年我國《反不正當競爭法》第十條第二款對商業秘密進行概括式定義：“本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”這一定義目前被我國理論界及實踐普遍采用，明確了商業秘密的秘密性、價值性、實用性和新穎性等基本屬性。這種概括式立法的定義方式，為探討某種信息是否屬于商業秘密及商業秘密本身留有充分的空間，比民事訴訟法及其司法解釋要進步得多。

(2)國際立法相關規定。20世紀90年代，關貿總協定的一百多個成員國及申請國在烏拉圭回合談判中簽署了《與貿易(包括假冒商品貿易)有關的知識產權協議》，該協議特別將商業秘密納入知識產權保護范圍，其中Trips協議第三十九條對“未披露信息”，即商業秘密的保護做了規定，可以概括為三個方面：第一，從整體上界定了商業秘密作為知識產權的法律屬性。第二，規定了商業秘密構成要件包括“其在某種意義上屬于秘密，即其整體或者內容的確切體現或者組合，未被通常從事有關信息工作的人所普遍所知或者容易獲得”；“由于是秘密而具有商業價值”：“合法控制該信息的人，為保密已經根據有關情況采取了合理措施”。第三，從反不正當競爭角度出發保護商業秘密。

(3)商業秘密的認定。對比國內和國際相關規定，可以看出商業秘密概念不夠精準，用語也存在問題：第一，秘密一詞界定模糊。“不為公眾所知悉”概括性很強，難于認定，不如Trips的用語“未被通常從事有關信息工作的人所普遍所知或者容易獲得”準確。第二，價值界定狹窄。“能為權利人帶來經濟利益”的闡述顯得狹窄，現今世界大多數國家都認為商業秘密具有經濟價值和競爭優勢。第三，保密限度不明。“經權利人采取保密措施”這一用語，使權利人可以采取保密措施，卻沒有限度說明，實則并不完全有利于對權利進行保護。有鑒于此，本文認為商業秘密的概念應該做出調整，即商業秘密是未被他人普遍知道或者容易獲得，具有經濟價值和實用性，并經權利人采取合理保密措施的信息。

1.2 商業秘密保護法律制度現狀

(1)程序法保護和救濟。程序法有關商業秘密的保護體現在民事訴訟法及其司法解釋、仲裁法中，涉及商業秘密的訴訟與一般的民事訴訟有所區別：其一，涉及商業秘密的案件，經當事人申請，可以不公開審理。其二，有關商業秘密證據不得公示，加強對權利人的利益保護。

(2)刑法保護和救濟。我國《刑法》第219條規定了侵犯商業秘密罪，但是，作為犯罪構成要件的“造成重大損失”、“造成特別嚴重后果”等表述充滿彈性，為司法實踐留下很大空間。

(3)行政強制措施和救濟。《反不正當競爭法》第三條、第十六條賦予縣級以上工商行政管理機關監督、查處侵犯商業秘密行為的行政執法權。工商行政管理機關可以采取的行政救濟措施包括責令停止、罰款、責令停止銷售等。

(4)民事法律保護和救濟。《民法通則》第一百一十八條規定：公民、法人的著作權(版權)、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失。商業秘密被涵蓋在“其他科技成果權”中。《合同法》第四十三條規定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

(5)經濟法律保護和救濟。《反不正當競爭法》第十條規定侵犯商業秘密行為的具體表現形式。第二十條規定了兩種救濟即損害賠償和支付調查費用。

(6)勞動法保護和救濟。《勞動法》第二十二條和《勞動合同法》第二十三條、第二十四條規定了勞動的保密義務和競業禁止制度，救濟措施包括支付違約金、停止侵害、繼續履行、賠償經濟損失和解除合同等。

2 我國現行商業秘密法律保護存在的問題

2.1 立法模式存在缺陷

第一，立法的分散導致法律的適用和執行力度差。根據上述，商業秘密的立法散見于民法、刑法、行政法等多個領域，法出多門必將導致適用和執行上的困難。第二，立法層次多。商業秘密的相關立法層次性很差，法律、司法解釋、部門規章等同時存在，內容不盡一致，導致法律體系內部效力上的沖突。第三，立法內容片面性導致判決不一，甚至無法可依。由于我國商業秘密立法起步較晚，早期認識又很淺薄，有法可依等于是無法可依。

2.2 侵權主體范圍界定不準確

《反不正當競爭法》將侵犯商業秘密的主體僅僅局限在“經營者”，強調侵權行為人來自于權利人外部。而在現實中，侵犯商業秘密主要發生在企業經營過程，可能是來自于競爭對手，也可能是本企業員工，還有可能是第三人。

2.3 商業秘密的保護范圍闡述不清

《反不正當競爭法》第十條明確規定了商業秘密的概念，并舉例予以說明，這種列舉加概括式立法似乎顯得很充分，實則不然。

2.4 缺乏懲罰賠償金制度

《反不正當競爭法》規定的賠償損失為“侵權期間因侵權所獲得的利潤”，而不是以被害人所遭受的損失為依據。以技術秘密為例，以“侵權期間因侵權所獲得的利潤”作為賠償，顯然與開發成本、利潤損失、調查及訴訟費用等相比，會相差很多，對被害人非常不利。

3 完善商業秘密保護的立法建議

我國現行商業秘密法律保護是以《反不正當競爭法》為核心的分散立法模式，所以完善商業秘密的法律保護既要著手現狀，完善《反不正當競爭法》等，同時也要考慮制定專門的商業秘密保護法。

3.1 完善《反不正當競爭法》

(1)明確侵權行為人范圍。現行《反不正當競爭法》只把經營者作為侵權行為人顯然過于狹窄，不符合實際情況。本文認為，權利人的相對方都可能成為侵權行為人。

(2)明確侵權行為的類型。《反不正當競爭法》第十條規定“不正當手段獲取權利人的商業秘密”是一種侵權行為，但是所舉例卻涵蓋狹窄，伴隨現代科技進步，用于獲得商業秘密手段也在增多，有必要將非法通過電子儀器設備、網絡等獲取他人商業秘密作為侵權行為對待。同時，考察國際慣例和立法，應該增設“不視為侵犯權利人商業秘密的行為”條款。

(3)增設懲罰性賠償金制度。懲罰性賠償金俗稱加倍賠償金或額外賠償金，是指由侵害人向受害人支付超過其實際損失之外的賠償費。我國懲罰性賠償金制度的確立，始于《消費者權益保護法》，它加重了對經營者欺詐行為的懲罰力度，在規范社會主義市場經濟、保護消費者合法權益方面發揮出了積極的作用。有鑒于此，本文認為有必要將此制度引入商業秘密保護。加強對權利人的保護，加重了對過錯加害人的經濟制裁，使加害方體會到實施商業秘密的侵權成本遠遠高于其所得經濟收益，從而增強其在競爭中嚴格按照市場標準進行商業活動的自覺性。

3.2 完善其他相關配套制度

除了《反不正當競爭法》外，還需要完善《勞動法》、《民事訴訟法》和《刑法》等相關規定。

(1)完善《民事訴訟法》有關商業秘密保護規定。民事訴訟法有關商業秘密保護的規定，尺度過于寬松，不利于涉及商業秘密訴訟的案件審理中對權利人的保護。故而，本文建議作出以下幾點修改：其一，將“可以不公開審理”修改為“應當不公開審理”。其二，健全保全申請制度。目前我國民事訴訟法保全制度只涉及到證據保全和財產保全，商業秘密保全申請制度則沒有相關規定。保全申請制度應該增設商業秘密保全申請制度，強化訴前及訴訟中權利人利益的保護。

(2)完善《勞動法》有關商業秘密保護規定。《勞動法》和《勞動合同法》雖然有保密和競業禁止的規定，但是，賠償責任只限于恢復性賠償，顯然在某些場合下，不足以預防侵權行為發生，不足以震懾侵權行為人，應當使賠償責任帶有懲罰性后果。

(3)完善《刑法》有關商業秘密保護規定。我國《刑法》第219條規定了侵犯商業秘密罪，并將“給權利人造成重大損失”作為一個構成要件，這是區分罪與非罪的一個客觀標準。但是何為重大損失并沒有一個明文的標準，立法和司法解釋都沒有涉及。這就使得司法行為缺少了統一性，應在司法解釋中明確一個或者數個客觀性標準。

3.3 制定專門的《商業秘密保護法》

制定專門的《商業秘密保護法》能夠解決現有相關法律法規難以解決商業秘密有效保護的問題，有利于全面提高我國市場競爭主體內部素質，有力進一步擴大開放、深化改革。本文認為，該法應本著以下立法原則：第一，鼓勵和保護商業秘密的創造和開發原則。創新是一個民族發展的源動力，鼓勵創新。保護創新才能有利于國家和民族興盛。第二，禁止權利濫用原則。商業秘密權利的行使應受到合理限制，這樣也有利于競爭的發展。第三，兼顧國家、集體和個人利益原則。對于有利于國家和集體的重大商業秘密，可依法實行強制許可。第四，立足中國國情，兼顧國際慣例原則。我國已經加入WTO，完善商業秘密法律保護是一種國際責任，不僅利國利民，也有利于他國。

4 結論

綜上所述，由于我國現在商業秘密法律保護制度不夠健全，現有的法律體制屬于分散立法模式，此種模式存在的諸多問題不僅不利于對權利人合法權益的保護，也不利于與國際接軌。完善現有法律制度并制定新法是解決問題的關鍵，但是考慮到制定新法成本較高，耗時較長，可以分兩步走：第一步，完善以《反不正當競爭法》為核心的現有法律體制；第二步，制定專門的《商業秘密法》，克服分散立法的各種弊端。

參考文獻

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