論丈夫積極生育權的保護

摘要:由于生理和法律上的原因，現實中，丈夫的積極生育權在與妻子的消極生育權的平衡中處于不應有的劣勢，如何保護和實現丈夫的積極生育權便成為一個亟待解決的問題。在婚姻法的范圍內構建完整的生育制度是比較可取的立法模式。

關鍵詞:夫妻;生育權;積極生育權

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)23-0353-02

由于對生育權的性質以及主體的分歧，學界對于生育權概念的表述未盡一致，如:生育權是指夫妻雙方和其他婦女依法享有的自主決定是否生育、生育次數和生育時間的權利;生育權是指一定條件下公民基于合法婚姻基礎而享有的決定是否生育子女及如何生育子女的自由;生育權是指已婚婦女有權按照國家有關規定生育子女，也有權享有按各人意愿不生育子女的自由。但是，大多數學者對于已婚男性的生育權是沒有爭議的。一般認為，丈夫依法享有決定是否生育、生育次數和生育時間的權利。而丈夫的積極生育權指的是決定生育、選擇生育方式以及其他與生育相關事項的自由。

1丈夫積極生育權保護的必要性

1.1生育上的弱勢

生育活是兩性結合，但是丈夫和妻子在生育活動中的生理作用和地位是不平等的，其中丈夫僅僅提精子，而懷孕和分娩都由妻子來完成。男女兩性的這種生理差別使得妻子在生育活動中享有較大的主動權，從而導致男性生育權的實現具有較大依賴性。換句話說，丈夫生育權的實現是借助于妻子的一系列生育行為才得以實現的，丈夫生育權的實現比妻子生育權的實現具有更大的生理依賴性:丈夫行使自己的生育權不僅必須事先得到妻子的同意，而且丈夫的生育權在女方受孕后仍然受到威脅，因為妻子仍可選擇墮胎來阻止生育活動的完成。生理上的弱勢使得丈夫生育權變得非常的脆弱。

1.2立法上的模糊

我國當前的立法對丈夫的生育權問題規定得比較抽象，大多是一些原則性的規定。相比之下，立法對妻子生育權保護的規定顯然要明確和具體得多。

根據《婦女權益保障法》第47條第1款:“婦女有按照國家規定生育的自由，也有不生育的權利。”的規定，妻子的生育權，包括積極生育權和校級生育權的保護得到了明確。而丈夫的生育權在當前的法律體系中是被間接確立的:我國《憲法》第33條第2款:“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。”的原則推定丈夫擁有和妻子在《婦女權益保障法》中被賦予的生育權。另外《人口與計劃生育法》在“生育調節”一章中的第1條規定了公民不分性別均享有生育權，這也體現了丈夫生育權的存在，但是仍然不明確和具體。

1.3實踐中的問題

立法上的不完善使得實踐中，丈夫因為積極生育權被侵害而將妻子訴諸法院的案件屢見不鮮。常見的情形有:妻子隱藏了自己不育不孕病史，使得丈夫積極生育權受到侵害或者暗中采取避孕措施、受孕后私自墮胎等等。由于舊有的觀念，丈夫或者公婆對積極的生育權要求一般比較強烈，這會和妻子的消極生育權產生沖突，最終的結果輕則影響家庭和睦，重則使得夫妻感情破裂，導致離婚。

誠然，在生育活動中，妻子承擔著比丈夫更多的付出和犧牲，包括健康、工作等等，但是生育活動作為婚姻家庭的一項職能以及對丈夫生育權的保護，某種程度上來說，妻子應當承擔這種義務。女性如果確實不愿生育，則可以和男方協商一致或者不締結婚姻關系來實現消極生育權，同時又不會傷害到到男性的積極生育權。

2立法上應當明確丈夫生育權

為解決上述的問題，維護社會穩定，立法應該進一步明確和具體對丈夫生育權的規定，以方便法院判案能夠有所依據并準確適用法律。筆者以為，在《婚姻法》的體系中構建生育制度，對夫妻，尤其是丈夫的生育權予以明確而具體的規定是比較理想的選擇，一則可以實現憲法原則的具體化，再則能與《婦女權益保障法》、《人口與計劃生育法》等特別法相呼應、相補充，維護婚姻關系和生育關系的穩定與有序。生育權制度的構建核心問題在于生育權權能的構建，在本文的主旨范圍內，筆者僅僅述及丈夫生育權的主要內容。

2.1請求或者同意生育子女的權利

因為生育是丈夫和妻子之間的共同生理活動，所以丈夫與妻子在生育關系中應該享有對等的意思自由。按照根據《婦女權益保障法》，妻子有按照國家規定生育的自由，并相應擁有請求與同意生育的權利。與之對應，丈夫的積極的生育要求也應該被法律認可。所以，丈夫的積極生育權，即決定生育并請求妻子進行配合的權利。不僅如此，丈夫的積極生育權還應該包括至少以下兩項具體權利:

(1)決定生育時間的自由。生育時間是夫妻生育關系重要的一環，有的夫妻不生育未必是在生不生育的問題上不能達成一致，而是在什么時候孕育子女的問題上存在分歧，最終導致丈夫的生育權遭到損害。為對抗妻子消極生育權，也為使得對丈夫合法的生育權的救濟具有可操作性，在婚姻存續期間適當地規定生育期區間是非常可取的，比如，規定在在婚后的3年之內，妻子無正當理由不同意生育，丈夫可以提起訴訟，請求法院該理由的正當性;或者在生育問題在特定的時間內互不妥協、不能達成一致，可以作為認定婚姻破裂的依據之一，實現對丈夫終極救濟。

(2)決定生育方式的自由。隨著科技的發展和生育觀念的不斷更新，人工受精、試管嬰兒甚至是克隆等生育方式越來越被普遍接受和適用，生育方式的多樣化使得生育方式的選擇自由當然地成為一項不可或缺的正當權利，構建一部更完善、更現代的生育制度，決定生育方式的自由也應當被明確，目的在于維護夫妻的積極生育權，實現生育利益。

2.2請求或者同意不生育子女的權利

這是消極的生育權。一般而言，丈夫的消極生育權是完整的、不容易受到侵犯的，但是與妻子的積極生育權遭遇時，沖突同樣地產生。筆者認為，立法上應當對不生育的正當理由進行列舉，不生育的正當理由是對主張不生育方的保護，同時是對主張生育方權利的限制。所以嚴格限制這種理由的范圍與適用條件不僅僅是對丈夫積極生育權的保護，而且對妻子的積極生育權的同樣適用。

2.3對妻子生育能力的知情權

這種知情權也是對丈夫生育期待權的一種保護。妻子可能婚前隱瞞沒有生育能力的事實或者婚后喪失生育能力的事實，如果妻子對丈夫的隱瞞采取的是不正當的方式，如欺騙，那么我們認為這是對丈夫積極生育權的惡意侵害，丈夫的權利應該得到有效的救濟。此時，丈夫對妻子生育能力的知情權就顯得尤為重要了。

2.4對妻子懷孕與分娩等事實的知情權

這種知情權是為了實現丈夫對妻子的孕后監督。妻子私自墮胎行為是對丈夫積極生育權較為嚴重的侵害行為之一，也是生育權案件較為集中的誘因之一。法律對這種知情權的規定也是非常必要的。

3丈夫生育權的程序保護

3.1生育合意的議定與推定

生育權是一種對合權，只有夫妻雙方達成一致意見的時候才能進行生育活動，所以生育合意的確定是很重要的。大多數情況，夫妻的生育合意會在婚前達成一致，共同決定生育或者不生育;婚后夫妻也可以就各自的生育權進行行使或者妥協以達成生育合意，這種對私權的處置，我們稱為議定的生育合意。

當夫妻不能就生育問題達成一致意見，主張不生育的一方又沒有正當理由的時候，法官應該支持主張生育一方的意見，推定婚姻合意是生育合意的基礎，這既符合公眾“結婚生子”的觀念，也是對夫妻權利義務一種較好的界分方法并使得法官的審判具有可操作性。當丈夫以生育權受到損害為由訴至法院的時候，生育合意的推定將有利于實現丈夫的生育權。

3.2嚴格墮胎程序

嚴格墮胎程序的目的在于保護丈夫對妻子懷孕事實的知情權，這體現了強烈的維護丈夫積極生育權的色彩。醫院應該嚴格遵守相關程序，進行墮胎手術必須有婦女的配偶或者其他近親屬的陪同簽字或者書面同意，否則除情形危急以外，不得同意婦女個人的墮胎要求。妻子采取隱瞞、欺騙等手段墮胎成功后，丈夫可以此為由主張侵權，并獲得司法救濟。

3.3最終保護方式——解除婚姻關系

當丈夫的生育要求非常強烈，妻子又堅持不生育，并且這種沖突嚴重影響夫妻感情的時候，選擇離婚將是最后的救濟途徑。婚姻本來是男女雙方婚姻自由的結果，婚后情勢變更，原先的合意難以維系的時候，離婚也就成為夫妻雙方自我解脫、化解矛盾、實現各自利益的途徑。男性離婚后可以再次選擇合適的配偶完成生育行為，實現生育權。

參考文獻

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