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電子貨幣環境下的反洗錢對策研究

2011-01-01 00:00:00中國人民銀行海口中心支行反洗錢處課題組
海南金融 2011年2期

摘要:電子貨幣因其快速、方便和不受地域限制等特點,成為犯罪分子最常利用的高效洗錢手段。本文介紹了電子貨幣和電子支付的發展過程,舉例說明利用電子貨幣進行洗錢的幾種手法,對我國反洗錢工作存在的難點進行了分析,并對電子貨幣洗錢活動的防范與監管提出了相應的對策。

關鍵詞:電子貨幣;電子支付;反洗錢

中圖分類號:F830.4 文獻標識碼:A 文章編號:1003-9031(2011)02-0066-04DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2011.02.16

電子貨幣是技術創新和金融創新相結合的產物,同時也是網絡經濟時代的新型貨幣形態,在主要發達國家得到了高度重視,對它的監管也不斷在發展完善。我國由于金融信息化和支付電子化的發展歷程相對較短,目前對電子貨幣尚無明確法律規定。中國人民銀行2009第7號令中第一次出現了電子貨幣,但對它沒有提出一個統一的官方定義,這并不意味著電子貨幣未引起足夠重視。事實上,圍繞著電子貨幣的發展以及由其引起的洗錢等違法犯罪行的討論一直在進行。本文擬對我國電子貨幣環境下的洗錢風險進行分析,并探討了相應的防范措施。

一、電子貨幣與電子支付概述

從廣義而言,電子貨幣是所有電子支付工具的總稱。國際清算銀行將電子貨幣的基本要素歸納為:將貨幣價值存儲在電子設備上、依現行貨幣單位計算及儲值型或預付型。而歐盟新電子貨幣監管制度將電子貨幣定義為:電子貨幣發行商通過收取貨幣資金發行的用于支付教育目的、且能夠被其他自然人或法人接受的電子化的貨幣價值,表現為電子貨幣持有人對發行者所享有的請求權。歐盟委員會認為電子貨幣具有四個要素,即貨幣價值請求權、存儲在電子工具上、收取的資金不少于已發行的貨幣價值及被發行商之外的其他企業接受為支付方式[1]。

電子貨幣的種類和稱謂林林總總各不相同,但功能基本相似。根據電子貨幣的流通形態,可分為封閉式和開放式兩類。封閉式電子貨幣包括銀行卡、電子票據等,是查詢和劃撥銀行存款或對現存貨幣進行支付的電子工具,交易信息必須返回銀行等金融機構進行結算;開放式電子貨幣包括智能卡、電子錢包和電子現金。智能卡是把等額貨幣金額和相關的信息記錄在卡上的芯片或磁條上,可以脫離銀行賬戶使用,持卡人占有、支配該卡就跟使用傳統貨幣一樣,如社會保障IC卡、公交IC卡、電話IC卡、商場購物卡等。電子錢包是一個可以由持卡人用來進行安全電子交易和儲存交易記錄的軟件,這類軟件通常與銀行賬戶或銀行卡賬戶是連接在一起的①。電子現金(又稱數字貨幣、數字現金)是一種以數據形式流通的貨幣,它把現金數值轉換成為一系列的加密序列數,通過這些序列數來表示現實中各種金額的幣值。電子現金具有可傳遞性、匿名性和不可跟蹤性。

電子支付,是指通過信息網絡,使用安全的信息傳輸手段,用電子貨幣進行的貨幣支付或資金流轉。廣義的電子支付主要包括三層含義:一是電子支付業務處理系統,在我國包括大、小額支付系統和銀行行內系統等基礎設施。二是網上支付,指網上交易的當事人包括消費者、商家和金融機構使用安全的電子支付手段通過互聯網進行的貨幣支付或資金流轉,目前網上交易的主要支付手段是銀行賬戶和銀行卡,網上支付最突出的發展是第三方支付企業從事的電子支付活動。三是電子支付終端,指利用ATM、POS、手機、電話等自助終端進行的支付,其中以手機支付為代表的移動支付在我國尚處初級發展階段,但發展迅速。

2009年,中國人民銀行副行長蘇寧首次在公開場合提出,將于2010年12月正式推出“超級網銀”,即網銀互聯系統,它能為個人和單位用戶提供跨行24小時實時的資金匯劃、跨行賬戶和賬務查詢①。該系統將實現各家銀行網上銀行的互相聯通,通過一個操作界面就能登錄所有銀行網銀,直接向各家銀行發送交易指令并完成匯款操作。此外,超級網銀還允許第三方支付企業接入,利用該系統開展第三方支付業務。由此可見,各種電子支付方式開始走向相互滲透和結合之路,使得電子貨幣的支付功能更為全面和強大,支付服務更為便捷高效。

二、電子貨幣環境下的洗錢手法趨于復雜

電子支付的便利性在為社會生活和經濟金融提供更好服務的同時,也不可避免地給洗錢等犯罪行為提供了方便。在洗錢過程中,不同類型的電子貨幣及電子支付方式、便利程度和安全性高低有一定差別。在支付系統內流轉的電子貨幣處于傳統金融機構和法律體系的監控下,能有效降低洗錢的風險,但也不能完全杜絕。智能卡、電子錢包、電子現金都是為方便生活而發展出來的電子貨幣,主要用于進行小額支付,洗錢的風險相對較小;相比之下,網上支付是犯罪分子最常利用的洗錢渠道。但隨著電子支付方式的發展,利用電子貨幣開展的支付方式越來越靈活,犯罪分子往往利用多種方式配合,進行復雜的資金運轉,使黑錢的來源變得越難以追蹤,以下是幾則案例。

案例1,犯罪分子指使馬仔用現金在實體商店購買高檔奢侈品如女手提包,同時犯罪分子將小額的現金融入到金融體系。這一階段發生在實體商店,這些店缺少反洗錢意識。犯罪分子將購買的高檔奢侈品以相對較低的價格在網上出售,在這一過程中會損失一部分犯罪收益,出售后回收的資金被支付到了出售者在國外的銀行賬戶。

案例2,2010年6月12日,公安部在官方網站公布了一樁第三方支付企業為賭博網站提供支付服務的案例。境外賭博集團“樂天堂”在國內成立了以“谷中城”公司為主的分支機構代為操縱和運作巨額賭資。賭博人員將賭資通過網上銀行轉給第三方支付服務商上海快錢,參與賭博。上海快錢將收到的賭資轉入谷中城開立的虛擬賬戶,谷中城再將大部分非法所得轉給境外賭博集團,小部分作為回扣轉給其招募的代理人賬戶。此案涉及的境內賬號達數十萬余個,每天交易數萬筆。截止案發,谷中城每個月的轉賬金額2億元左右,兩年內共計50億元。

上述案例1顯示犯罪分子巧妙地利用實體商業機構交易和網絡交易兩種方式進行洗錢,以較低的金額進入金融系統,避免被監管者監測。案例2是一起典型的網絡賭博案件,并涉及到資金的跨境流轉。境外犯罪分子在境內設立代理機構,用于發展賭博人員和操縱賭資,境內代理機構則利用網上銀行和第三方支平臺中的虛擬賬戶,迅速地收付賭博資金,并將其流轉出境。案例顯示,現代犯罪分子能熟練運用各種電子支付方式在不同的行業和領域流轉資金,使洗錢行為更為復雜和隱蔽。

三、電子貨幣環境下洗錢監管的難點

許多國家均視洗錢行為為犯罪行為鏈中重要的一環,都加以預防和打擊。我國從20世紀末開展反洗錢工作以來,已建立了一套以金融機構為主的預防和打擊洗錢行為的法律法規,成立了金融情報機構,即中國反洗錢監測分析中心,每天接收來自于金融機構的海量大額和可疑資金交易信息并進行分析。2010年,中國人民銀行推出了《非金融機構支付服務管理辦法》,拉開了對非金融機構支付服務提供者的監管序幕。該辦法明確規定支付機構應當遵守反洗錢的有關規定,履行反洗錢義務,要建立符合要求的反洗錢措施,對未按規定履行反洗錢義務的,要依有關反洗錢法律法規進行處罰[2]。本辦法第一次明確了包括第三方支付企業在內的電子支付服務商的反洗錢義務,彌補了對非金融機構支付服務商的監管空白,擴大了反洗錢監管領域,使得我國反洗錢工作的有效性大大提高。但在取得這一系列成果的同時,反洗錢仍是一項復雜的技術含量高的工作,依然存在不少難點。

(一)電子貨幣流轉快捷性與監管滯后性之間的矛盾

電子貨幣的流轉速度很快,可以在不到一分鐘的時間內到達指定的賬戶。洗錢行為通常以清洗黑錢為目的,為了防止黑錢被追蹤,往往不會在一個地方停留過長時間,而是通過快速流轉后就盡可能脫離監管機構的監管,回到犯罪分子手中。電子貨幣的方便、快速正符合洗錢分子的需要。與這種快速性相對的是監管手段的滯后性,洗錢行為從開始到被發現需要一個過程,經中國反洗錢監測分析中心分析確認后,移交給司法部門處理也需要時間。在這段時間內,洗錢分子往往已成功地完成資金在支付系統內的轉移,并有充足的時間將資金脫離支付系統,資金一旦脫離了支付系統就很難追蹤其去向了。在上述公安部通報的案例2中,公安機關查實的涉案資金高達50多億元,但由于涉案賬戶分布在全國各地,造成了資金追查的困難,導致最后被凍結的資金只有1.1億元,其余資金均已流轉一空①。這除了辦案程序的原因造成外,也暴露了我國的賬戶管理制度上的一些問題。

(二)第三方支付服務反洗錢義務履行問題

在中國人民銀行2010年2號令實施前,對第三方支付監管的缺失導致了反洗錢工作的諸多困難,第三方支付的種種規定一直受到詬病,如第三方支付的匿名性、允許用虛假資料開立虛擬賬戶、資金的流轉不受監測、第三方支付服務者對利用其開展的一些違法行為的不作為等,以上監管的缺失必然導致第三方支付不需要對其客戶進行身份識別。沒有了客戶身份識別,反洗錢工作就失去了根基,也就無法開展了。隨著中國人民銀行2號令的出臺,明確了第三方支付的基本從業規則,也明確將其納入反洗錢義務履行主體,但實際操作還存在問題。如2號令規定,支付機構應當遵守有關的反洗錢法律法規,履行反洗錢義務。但目前的反洗錢法律法規均只針對銀行、證券、保險等金融機構,對非金融機構的反洗錢義務的規定還是空白,第三方支付履行義務的依據就成了無源之水。因此,要想真正推動第三方支付開始履行反洗錢義務,必須推出更為詳細和有針對性的制度。

(三)反洗錢數據關聯分析難以開展

這里的關聯分析是指將個人或企業、其他組織的銀行賬戶來往、交易行為、投資等不同類型的對象聯系在一起的技術,通過探索這些不同對象之間的關系來標出交易活動的網絡,從而發現非法活動。關聯分析是在分析者廣泛占有各行業信息和數據基礎之上的。目前進行的洗錢活動大多具有交易頻繁、交易主體多變的特點,同時還存在實體交易和虛擬交易混合,電子貨幣和現金使用并存,大量利用支付系統、網上支付等實現異地外匯資金劃撥等現象。要識別這些行為,理清其中的脈絡關系,進而掌握犯罪事實,都離不開關聯分析。但目前我國反洗錢監管部門獲得洗錢線索的來源和方式都比較單一,主要依靠金融機構的可疑資金交易信息,同時,我國政府部門之間的信息壁壘嚴重,共享程度低,因此,就反洗錢信息和數據的廣度和深度來看,還遠不具備開展關聯分析的條件。

(四)電子貨幣轉移的跨地域性與管轄權的有限性矛盾

電子貨幣的支付體系,突破了資金劃撥在時間和空間上的限制,僅僅通過一臺聯網的計算機就能夠瞬間完成跨國資金周轉。與此相反的是,不同國家和地區對網上支付的監管責任存在差異,對與網上交易與支付相關的司法管轄權也不同,這些問題給各國FIU和執法部門調查和處理跨國洗錢案件帶來困難。特別是在對洗錢行為打擊不力的國家和地區,可能無能力對洗錢行為進行調查和起訴,這種不平衡狀態削弱了打擊洗錢行業的效果,為跨國洗錢分子提供了可乘之機。

四、加強防范電子貨幣洗錢后的對策建議

(一)改革監管技術和手段,提高對洗錢線索的處理效率

電子貨幣和電子支付仍處于發展中,可以預見其的應用會越來越廣泛,功能也會越來越強大。與此相適應,監管技術和手段也必須進行革新,大力發展反洗錢網絡監管技術和手段,加強對電子支付系統的監管。首先,不斷完善數據篩選和分析工作,提高數據采集、篩選的準確性,從而挖掘出可疑資金的轉移和支付線索;其次,不同種類的電子貨幣內部應建立統一的技術標準,如各地都在發展自己的非接觸式智能卡,標準、實施方法都是不一樣的,統一標準帶來的通用效果將使得不同的智能卡受理終端可以低成本共享,實現跨行業、跨地區發展,同時也便于統一監管;第三,建立統一的反洗錢電子實時監測系統,應建立全國統一的反洗錢電子實時監測系統,搜集電子貨幣運營者的每日交易信息,包括支付系統、網上支付、電子錢包等各種數據,并對數據進行多層次分析,客戶交易一旦不符合通常模式,將自動被計算機識別,實時提醒,由人工進一步甄別;最后,建立重大可疑線索的快速反應機制,對有重大洗錢嫌疑的線索應采取特別程序予以處理,提高辦案效率。

(二)細化非金融機構支付服務者反洗錢義務,建立電子支付的法律法規

打擊洗錢行為是建立在傳統金融機構的“了解你的客戶、交易記錄保存及大額交易和可疑交易報告制度”三項基本義務上的,這三項義務同樣適用于作為資金流動中介的非金融機構支付服務者。在制定非金融機構支付服務者的反洗錢義務細則時,應解決以下幾個問題:一是在不能與客戶面對面的情況下,如何確保支付服務者準確地識別客戶的身份信息;二是非金融機構支付服務者提供的支付服務一般具有金額小、交易量大的特點,要建立切實可行的大額交易和可疑交易報告標準,既要避免標準過于寬松造成大量的垃圾數據產生,又要防止因標準過嚴造成有價值交易信息的遺漏;三是要建立對脫離傳統金融機構支付系統的電子貨幣的監管制度,包括利用第三方支付、智能卡、電子錢包等載體流轉的電子貨幣的交易軌跡的跟蹤和記錄保存問題,以及如何確保交易雙方身份的真實性和交易的不可否認性等。

(三)建立信息共享機制,形成關聯分析機制

要形成關聯分析的能力,前提是必須有足夠的信息支持,在這方面美國的“金融犯罪執法網絡”做得比較成功。“金融犯罪執法網絡”(The Financial Crimes,簡稱 FinCEN)是由美國財政部組建的金融情報機構,它綜合金融機構報告的大額交易和可疑交易信息形成金融交易數據庫,并結合其他政府部門及公眾的信息(如執法信息庫、商業信息庫等)提供情報報告,并按需要反饋給金融、執法等相關部門。FinCEN的這種情報綜合和系統分析的運作特點使其具有很強的洞察力,能挖掘出表面上毫無聯系的工商企業與銀行賬戶之間的內在聯系,并能給出關聯機構的信息。在具體調查過程中,調查人員只需抓住任何一個環節,就能挖出整個洗錢鏈條[3]。我國應借鑒FinCEN的作法,努力實現政府信息資源的整合和利用:一方面,應允許金融機構合理使用政府部門掌握的企業工商登記信息和居民身份信息,提高客戶身份識別的準確度;另一方面,反洗錢部門應與反貪、禁毒、緝私、反恐等部門加強合作,實現各部門信息共享。此外,實現共享的同時還應建立有效的信息反饋和交流機制,為開展關聯分析提供必要條件,提高打擊洗錢及上游犯罪的能力。

(四)加強國家間的反洗錢行政合作和司法合作

反洗錢行政合作主要指情報的交流和共享。通過情報交流的進展可以逐步完成較大規模的數據庫,對洗錢行為的流程做出更高層次的動態分析和量化分析,構建以科學手段打擊洗錢的全球性信息化網絡。行政合作的前提是各國均有金融情報中心或類似機構,集中一國的金融情報和相關信息,同時要有與收集和分析信息相適應的軟件系統和信息技術,才能實現情報的國際交流和合作。反洗錢司法合作包括刑事管轄權、引渡、調查取證等方面的合作,要有效打擊洗錢犯罪,需要解決刑事管轄權的沖突,一方面要消除消極沖突的存在;另一方面還要對積極沖突下的刑事管轄權進行協調,合理確定刑事管轄權的順序,避免出現管轄真空。同時,各國在對洗錢犯罪進行調查取證、引渡時應相互提供最廣泛的法律協助,最終確保跨國洗錢犯罪無論何時何地都能及時受到制裁。

(五)借鑒國際經驗,制定針對電子貨幣的反洗錢規定

應盡快制定關于電子貨幣發行管理的相關法令法規,加強對電子貨幣的監管,防止利用電子貨幣從事非法交易、非法轉移資金及洗錢等犯罪,控制電子貨幣的風險。首先,限制電子貨幣的發行主體,通過法規明確電子貨幣發行主體資格,并將所有電子貨幣發行機構納入金融監管范疇,規定其必須履行反洗錢義務;其次,應對電子貨幣的存儲額加以限制,如歐盟新電子貨幣監管制度(Directive 2009/110/EC)規定,不能充值的電子貨幣存儲額不得超過250歐元,可充值的電子貨幣一年內最高交易限額為2500歐元;香港對Mondex電子現金的最高儲值金額為3000元港幣。通過限額管理防止洗錢分子利用電子貨幣大規模洗錢。

參考文獻:

[1]鐘志勇.電子貨幣若干法律問題研究[J].河北法學,2007(9).

[2]中國人民銀行.非金融機構支付服務管理辦法[R].2010.

[3]胡曉翔,趙聯寧.Internet網絡銀行服務與洗錢犯罪[J].金融研究,2001(11):72-74.

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