司法考試與民事訴訟法本科教學改革

摘要：法律教育與法律職業之間存在一種緊密的關聯性，法律教育的發展方向之一是職業教育，法學教育培養目標之一是有職業傾向的基礎型法律人才。司法考試是國家統一的法律職業資格考試，通過司法考試，是法學畢業生邁向法律職業的第一道門檻。國家統一司法考試，在考試的形式、科目、內容以及通過率等方面，都會對本科教學中的民事訴訟法教學產生影響并提出挑戰。

關鍵詞：法律教育；司法考試；精準教學法

中圖分類號：G642.0 文獻標識碼：A 文章編號：1003－1502(2011)05－0096－06

關于法學本科教育的發展方向主要有兩種觀點，一種觀點認為，中國法學本科教育的定位是素質教育(或稱通識教育、學術性教育)，強調培養具有一定學術背景的法律人，同時為法律高級人才的培養打下良好的基礎；另一種觀點認為，中國法學本科教育的定位是職業教育(或稱應用性教育、精英教育)，強調應當讓學生獲得從事法律職業所必須具備的能力，這種能力對于法官、律師、法學研究工作者具有同等重要的意義。兩種觀點的取舍在法學教育界引起了激烈的爭論，各有一批法學家和法教育機構支持，從而形成了中國法學本科教育的不同模式。法學本科教育培養目標之一是有職業傾向的基礎型法律人才，這種職業傾向應當是多元化的。從社會需求來看，社會對法律人才的需求是多元的，大體上有三類：一是應用類法律人才，即實踐型法律人才和復合型法律人才；二是學術類法律人才，主要指法律教師和法學研究人員；三是輔助類法律人才，主要是輔助法官檢察官和律師工作。司法考試是國家統一的法律職業資格考試，一種從事法律職業的資格考試而非任職考試。通過司法考試，是法學畢業生邁向法律職業的第一道門檻。國家統一司法考試，特別是在考試的形式、科目、內容以及考試的通過率等方面，都會對法學教育產生影響并提出挑戰。本文結合筆者個人的教學經驗，談談民事訴訟法本科教學如何適應國家司法考試的要求進行教學內容、教學方式等方面的教學改革。

一、法學本科教學與司法考試

國家司法資格考試主要測試考生所應具備的法學專業知識、法律案例分析、法律文書撰寫、從事法律職業的能力。它向法學教育界傳達這樣的信息，即法學教育是應用教育，必須以培養應用型人才為主。對此，有學者提出法學教育不是職業教育、法學教育不同于法律教育。其依據是：其一，法學教育是理性教育，法律教育是感性教育；其二，法學教育是理論教育，而法律教育是實踐教育；其三，法學教育是關于法學領域中的“為什么”的教育，法律教育是關于法律領域中的“是什么”的教育；其四，法學教育要培養的是法學研究工作者，而法律教育要培養的則是法律工匠。其言外之意是我國的法學教育是一種素質教育、人文教育，而以司法考試為導向的法學教育則是一種低層次的職業培訓教育、法律工匠教育。從教師“愿意把最好、最有用的知識傳授給學生”的職業角度，從個人潛心學習法律多年并形成的一些粗淺理解來看，筆者同意這種觀點。但是，換個角度，學生如何看待法學教育與司法考試的關系呢?

按照現行制度，法學院本科生在三、四年級就有資格參加司法考試。假如司法考試合格率像日本曾經堅持的那樣壓得很低，只有2％－3％，那么只有極少數非常自信的學生才在本科階段參加司法考試，不會對教育產生太大的影響。但目前中國司法考試合格率已經達到20％以上，躍躍欲試的本科生會不在少數，其影響就不能忽視了。在我國多年來就存在著法學本科生“招生熱、就業難”的問題，而通過司法考試，必然能增強法學畢業生在就業市場的競爭力。目前社會上司法考試輔導班的質量參差不齊、良莠不分，并且價格高昂。為了“一次性”通過司法考試，許多學生會選擇參加“全封閉班”、“保過班”，其動輒幾千元甚至上萬元的學費成為家長一筆不小的“就業準備經濟支出”，而輔導班的學習環境、居住安全等也存在著一些隱患。因此，法學本科教育中應該增加以司法考試為參照的學習內容。

二、民事訴訟法本科教學課程計劃的修改

民事訴訟法本科教學，以理論性和程序性的知識點講授為重點，著重研究民事訴訟理論和民事訴訟程序，培養學生運用訴訟手段保護合法權利的能力。從教學內容來看，民事訴訟法的教學內容和司法考試的考察內容基本一致，分為民事訴訟法基本理論、當事人理論、管轄理論、證據理論、程序理論、執行理論、涉外民事訴訟理論等幾部分內容，這體現了民事訴訟法的教學和司法考試對民事訴訟法的考察具有一致性的特點。

但是由于司法考試側重案例考核，民事訴訟法的教學中需要加大案例教學的比重。目前，以天津財經大學法學院為例，民事訴訟法課程的授課時間為48課時。在短短的48課時里講解22章的內容(涉及上百個知識點)，而且要做到內容講解全面，知識點講解透徹，每堂課的內容安排都非常緊湊。為了滿足加大案例教學的需求，有兩種方法可供選擇：一是增加現有課程的課時量(例如，海南大學的民事訴訟法課程，其本科教學學時為72學時)，將課堂講授課程分為民事訴訟法理論課和案例討論課兩部分，兩部分的課時比例可以在2：1到1：1之間，其中，民事訴訟法理論課的比重較大。案例討論課上可進行學生討論、案例競賽、課堂辯論、習題講解等多種形式的教學活動的探索。二是開設專業課和選修課來分散課程內容。在某一門課程內容太多的情況下，可以將該門課程分成兩個或兩個以上的課程來加以講解和學習。目前，在法學本科教育中，民法、商法、經濟法等課程已開設專業課和選修課。民事訴訟法課程可以開設證據法、ADR、仲裁法等課程。但是，在進行課程劃分的時候，有兩個問題需要考慮：(1)民事訴訟法的各部分內容之間聯系性較強，如果強行分割會破壞學習的連續性；(2)民事訴訟法的各部分內容沒有與之相對應的獨立的國家立法。這兩個問題無疑是制約民事訴訟法課程劃分的重要因素。

三、民事訴訟法本科教學應突出“精準教學”的特點

本科法學教育，多年來承繼重理論輕實務的傳統，所開設的課程側重于法學理論，而司法考試比較注重考察考生對法律知識或司法解釋的理解力，從考試方式看，則比較多地反映出是在考察考生對有關法條和司法解釋條款的記憶力。這些知識的掌握和能力的培養，顯然不是目前大學法學教育所強調的。另外，選擇題(包括單項選擇題、多項選擇題和不定項選擇題)要求答案的唯一性，“準確性”是出題者對考生的基本要求和答案的評判標準。為了能夠準確地回答問題，學生必須做到準確地記憶法條、準確地辨析概念、準確地判斷程序。因此，民事訴訟法理論教學方式中應突出“精準教學”的特點。

(一)概念的精準辨析

進行概念的精準辨析，可以分成以下幾個過程：

1.概念層級分類。即區分上位概念和下位概念，采用層級的方法，將概念進行歸類和比較。以管轄制度為例，如果將管轄作為上位概念，其下面可以有三層下位概念：第一層下位概念為法定管轄和裁定管轄；法定管轄的下位概念為級別管轄和地域管轄，裁定管轄的下位概念為移送管轄、指定管轄和管轄權轉移；級別管轄的下位概念又可以分為最高人民法院、高級人民法院、中級人民法院、基層人民法院一審管轄的案件，地域管轄的下位概念又可以分為一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、共同管轄、協議管轄。

將概念進行層級分類，其目的是幫助學生在頭腦中形成諸多概念的結構梳理，并不能直接回答司法考試中的試題。為了準確答題，下一步需要做的是概念的細節比較。

2.概念細節比較。即將同一層級的概念之間進行區分比較。例如，級別管轄的下位概念是最高人民法院的管轄范圍、高級人民法院的管轄范圍、中級人民法院的管轄范圍、基層人民法院的管轄范圍。四級法院的管轄范圍屬于同一層級的多個概念，為對其進行準確區分，可進行“三步比較法”：第一步比較，依據級別管轄的一般準則和特殊準則，得出基層法院管轄與另外三級法院管轄的案件范圍差異——審案件通常由基層人民法院審理，中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院只有在特殊情況下審理一審案件。第二步比較，依據法院的主要工作職能，得出中級人民法院與另外兩級法院管轄的案件范圍差異——中級人民法院仍以審案為主，在某些情況下會審理一審案件，但是，高級人民法院、最高人民法院的主要工作職能是指導監督下級法院的案件審理。第三步比較，依據是否重大案件以及是否對自己認為應該審理的案件具有管轄權，得出高級人民法院與最高人民法院管轄的案件范圍差異——高級人民法院審理本轄區有重大影響的案件，但對自己認為應該審理的案件沒有管轄權。最高人民法院對全國有重大影響的案件和自己認為應當審理的案件均具有管轄權。經過“三步比較法”，可以清晰得出四級法院管轄范圍的區別(見圖1)，也可以直接解答司法考試的試題。

這里以司法考試中的一道單項選擇題為例來進行1分析：

(2009年卷三第35題)關于民事案件的級別管轄。下列哪一選項是正確的?

A.第一審民事案件原則上由基層法院管轄

B.涉外案件的管轄權全部屬于中級法院

C.高級法院管轄的一審民事案件包括在本轄區內有重大影響的民事案件和它認為應當由自己審理的案件

D.最高法院僅管轄在全國有重大影響的民事案件

將題目的選項與上圖進行比較，發現A選項正確，符合級別管轄的一般準則和特殊準則；B選項錯誤，不符合中級人民法院的主要工作職能；C選項錯誤，最高人民法院才有權管轄自己認為應當審理的案件，高級法院無此職權；D選項錯誤，最高法院管轄在全國有重大影響的民事案件和自己認為應當審理的案件。

需要注意的是，概念精準辨析的方法在應對辨析型試題時發揮的作用較大，在應對案例式試題時發揮的作用較小。

(二)案例分析教學法中的精準法條記憶

1.案例分析教學法。案例分析教學法是對“滿堂灌”的教學方式的一種改進?！皾M堂灌”式的教學方法在目前的法學教育中非常普遍，基本采用老師講解、學生聽課做筆記的授課方式。這種教學方法不利于促進學生對法律問題的獨立思考和判斷，與社會對法學教育的要求極不相符。而案例分析教學法能使教師和學生在課堂內實現理論與實踐的結合。

案例分析教學法始于哈佛法學院，即教師根據教學內容選取真實判例或虛擬案例，讓學生從分析個案中了解法律的基本理念、訴訟的基本原則和程序，引導學生自主探究性學習，以提高學生分析和解決實際問題的能力。案例教學法在培養高素質的應用型法律人才方面確實有獨到之處，并被譽為掌握法律思維方法和法律技術的新型的最佳教學方法，目前已成為美國法學教育中使用最廣泛的教學方法，稱為哈佛模式。

回答案例分析題，首先要求學生要有能力分析案件涉及到哪些法律關系；其次要求學生知道我國現行法律體系內有哪些相應法律規定。筆者舉一個合同案件的管轄的經典案例來分析：

A縣與C，D、E、F四縣相鄰。A縣某加工廠與B縣某食品廠于1996年10月8日在C縣簽訂一真空食品袋購銷合同。其中約定：“運輸方式：加工廠代辦托運；履行地點：加工廠在D縣的倉庫?！薄鞍l生糾紛的解決方式：在E縣仲裁委員會仲裁，也可以向C縣和E縣的人民法院起訴?！焙贤炗喓?，加工廠即在其設在E縣的分廠進行加工，并在F縣車站發貨。食品廠收貨后即投入使用。因真空食品袋質量不合格，致使食品廠已封裝和銷售出去的袋裝食品大量腐敗變質，損失6萬多元。兩廠之間協商多次未果，食品廠的法定代表人即找到律師陳某咨詢。最后提出：“怎么起訴都可以，但必須在我們B縣法院打官司?！爆F問：

(1)按照我國現行法律規定，此糾紛應通過仲裁解決還是應通過訴訟解決?請說明理由。

(2)E縣法院是否有管轄權?為什么?

(3)C縣法院是否具有管轄權?請說明理由。

(4)D縣法院是否具有管轄權?請說明理由。

(5)F縣法院是否具有管轄權?請說明理由。

(6)A縣法院是否具有管轄權?請說明理由。

(7)如果你是陳律師，能否滿足食品廠提出來的要求?為什么?

本案涉及的法律關系包括：仲裁與訴訟的關系、合同案件的協議管轄、合同案件的特殊地域管轄、侵權案件的管轄。其中，關于仲裁與訴訟的關系和侵權案件的管轄，法律條文中規定的非常明確，學生在精準記憶法條的前提下即可準確答題。確定A縣法院、C縣法院、D縣法院、E縣法院、F縣法院是否有管轄權，是本案的難點。

2.引入“記憶口訣”輔助精準法條記憶。對任何知識的考察，都必須以知道該知識為前提，因此對知識的記憶是掌握知識的一個必備前提。雖然法學教學的內容應注重學習方法的傳授、法學思維的培養，但是結合法條的講授更有針對性。精準法條記憶并非意味著就是死記硬背，而是在理解的基礎上，進行觸類旁通、舉一反三的記憶，是能夠靈活運用的記憶。精準法條記憶本身包含靈活的應用能力。為了進行精準的法條記憶，可以引入“記憶口訣”(例如，民事訴訟之地域管轄歌)等輔助手段來減輕學生的“背書”負擔。需要注意的是，“記憶口訣”只能輔助教學，不能替代法律條文的講授?！坝洃浛谠E”文字簡練，具有方便學生記憶的優點，同時，其文意晦澀、不易明白，教師在講解“記憶口訣”時應多下功夫，可考慮以結合法律條文的方式(類似于語文老師講授文言文時，逐句將文言文翻譯為現代文的方法)進行講授。

3.法條深度學習。通過精準法條記憶法，學生對于中等難度的案例分析題應該可以做到輕松面對，但是遇到綜合性較強、難度較大的案例分析題尚有困難。為了幫助學生順利解答司法考試第四卷的案例分析題，有必要對重點法條進行深度學習。以上文提到的案件為例，合同案件可以適用協議管轄和特殊地域管轄兩種管轄制度，涉及法律條文多，法律關系復雜，回答困難，具體分析思路如下：

合同案件如何確定管轄法院，需要從時間、條件、形式等方面進行深入分析：(1)如果合同中約定了管轄的法院，那么在該協議管轄生效的前提下，可以排除特殊地域管轄在該案中的適用。(2)協議管轄必須是雙方當事人以書面的形式選擇唯一的法院作為案件的管轄法院。(3)在協議管轄中，雙方當事人可以從合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地、被告所在地、原告所在地這五個地區的法院中選擇一個法院進行管轄。(4)協議管轄不能違背級別管轄和專屬管轄的規定。(5)當協議管轄無效時，合同案件適用特殊地域管轄，即由合同履行地或者被告所在地的法院進行管轄。(6)如果合同已經履行，需要區分合同的實際履行地和約定履行地。在兩者不一致的情況下，應由實際履行地的法院進行管轄。(7)如果合同沒有履行，則在約定履行地的法院進行管轄。(8)如果合同沒有履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄(見表1)。

將案例中的多個法院進行分類整理，A縣是案件的被告所在地，A縣法院具有管轄權；C縣是合同的簽訂地，同時，C縣法院也是協議管轄中雙方當事人選擇的管轄法院。但是由于雙方當事人選擇了兩個法院進行案件管轄，違背了協議管轄的條件，故協議管轄無效，C縣法院不具有管轄權，同理，E縣法院也不具有管轄權；D縣是合同的約定履行地，但合同的實際履行地為F縣，當約定履行地與實際履行地不一致的情況下，實際履行地的法院具有管轄權，因此，D縣法院不具有管轄權，F縣法院具有管轄權。至此，該案例分析題回答完畢。

(三)精準程序判斷

如果將法律進行實體法和程序法的劃分，民事訴訟法屬于程序法之列。民事訴訟法的英文表達為civilprocedure law，直譯即為民事程序法。以民事一審普通程序為例，該訴訟程序具有合議審判、審限較長、糾紛復雜、程序嚴格等特點。時間的先后性、訴訟環節的銜接性形成訴訟程序“獨一無二”的魅力，證據、訴權、審判權等內容在訴訟程序中的穿插豐富了訴訟程序的內涵。為了對訴訟程序進行精準判斷，可以分三步驟進行教學：(1)程序圖，即先以程序圖的形式向學生展示一審普通程序的訴訟脈絡，幫助學生形成訴訟環節存在“時間先后性”的認識，強調訴訟程序的“一維”屬性，即時間的不可逆轉性。(2)三階段集中講解，即對一審普通程序分成審理前、審理中、審理后三個階段集中講解，強調訴訟程序中的重點和難點，可結合司法實務來講解訴訟程序。(3)訴訟理論的對號入座，即將程序公正、訴訟效率、裁判的法律效果和社會效果等訴訟理論穿插到一審普通程序的講解中，起到“畫龍點睛”的作用。通過以上“三步驟”的教學，讓學生在準確把握訴訟程序的基礎上，還能對司法改革、訴訟公正等問題進行思考，提高學生的應用能力。

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責任編輯：宋奇