對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)方判別標(biāo)準(zhǔn)的探討

蔣南王倩

上市公司作為社會(huì)公眾公司，其對(duì)外披露的財(cái)務(wù)報(bào)告不僅要遵循公司法和會(huì)計(jì)行業(yè)法規(guī)的要求，還要符合證券監(jiān)管部門所發(fā)布的各項(xiàng)規(guī)章要求。其中就關(guān)聯(lián)方關(guān)系而言，《公司法》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》（以下簡(jiǎn)稱《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》）、《上海（深圳）證券交易所上市公司規(guī)則》（以下簡(jiǎn)稱《上市規(guī)則》）、《上市公司信息披露管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《信息披露辦法》）等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件中均包含了相關(guān)內(nèi)容。本文擬通過(guò)對(duì)比分析，嘗試對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)方關(guān)系進(jìn)行梳理，厘清關(guān)聯(lián)方邊界，并建立一套易于操作和識(shí)別的關(guān)聯(lián)方關(guān)系判別標(biāo)準(zhǔn)。

一、現(xiàn)行法律法規(guī)相關(guān)內(nèi)容比較

（一）共性分析

上述三類法規(guī)對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系界定的共性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是都引入了控制的概念，并將能否具有控制和被控制關(guān)系作為判斷兩個(gè)主體是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的依據(jù)之一；二是對(duì)控制權(quán)的判斷不僅考慮持股比例因素，還以是否有權(quán)決定企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益作為標(biāo)準(zhǔn)；三是都將上市公司董事、高級(jí)管理人員及其控制的其他公司作為關(guān)聯(lián)關(guān)系方之一；四是都將單純因國(guó)家控股的企業(yè)之間排除在關(guān)聯(lián)關(guān)系之外。

（二）差異分析

1.關(guān)聯(lián)方主體外延的差異。上述三類法規(guī)以不同的主線對(duì)關(guān)聯(lián)方主體進(jìn)行界定，這就使關(guān)聯(lián)方主體的外延存在差異。比如，《公司法》中的控股股東主要是指對(duì)上市公司具有直接控制力的法人或自然人股東，實(shí)際控制人主要是指間接最終控制上市公司的法人或自然人；《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》中的母公司是指直接或間接控制上市公司的企業(yè)。這就存在一種可能性，即控股股東可以是母公司的形態(tài)出現(xiàn)，也可以不以母公司的形態(tài)出現(xiàn)，比如自然人控股股東。而母公司可以是控股股東（直接控制），也可以不是控股股東，比如以間接控制的形式存在。同理，實(shí)際控制人與母公司之間、關(guān)鍵管理人員與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之間也存在上述相互交叉包含的關(guān)系。

2.上市公司關(guān)聯(lián)股東判別標(biāo)準(zhǔn)的差異。對(duì)因直接或間接持有上市公司股份而存在的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，《公司法》采用的是控制權(quán)判別標(biāo)準(zhǔn)；《上市規(guī)則》采用控制權(quán)或持股比例（5%以上）兩個(gè)判別標(biāo)準(zhǔn)；《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》采用控制、共同控制和重大影響三個(gè)判別標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于控制，三者表述基本一致，只是在細(xì)分上略有差異。共同控制與控制相比，差別在于投資方個(gè)體因持股比例等原因無(wú)法單獨(dú)控制被投資方，但當(dāng)協(xié)議投資方達(dá)成一致時(shí)擁有控制權(quán)。重大影響則更多考慮單個(gè)投資方的投資比例達(dá)不到控制條件的情形，會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)為持股比例在20%~50%之間就對(duì)被投資方具有重大影響。

3.關(guān)聯(lián)自然人判別標(biāo)準(zhǔn)的差異。關(guān)聯(lián)自然人有三個(gè)方面的差異，第一個(gè)方面是職務(wù)關(guān)系關(guān)聯(lián)自然人的范圍存在差異。《公司法》僅包括了上市公司層面職務(wù)關(guān)聯(lián)自然人，《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》和《上市規(guī)則》則既包括上市公司層面又包括對(duì)上市公司擁有控制權(quán)的法人層面的職務(wù)關(guān)聯(lián)自然人。第二個(gè)方面是親屬關(guān)系關(guān)聯(lián)自然人的范圍存在差異。《公司法》沒(méi)有界定親屬關(guān)系關(guān)聯(lián)自然人，《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》界定的范圍是職務(wù)關(guān)系和股權(quán)關(guān)系關(guān)聯(lián)自然人的關(guān)系密切家庭成員，《上市規(guī)則》與《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》相比，剔除了對(duì)上市公司擁有控制權(quán)法人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的關(guān)系密切家庭成員。第三方面是對(duì)關(guān)系密切家庭成員的界定存在差異。《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》沒(méi)有明確規(guī)定其范圍，但舊版《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則指南》及財(cái)政部編寫的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則講解2008》中都界定為父母、配偶、兄弟、姐妹和子女這些關(guān)系，而《上市規(guī)則》的界定范圍更大，主要包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母等關(guān)系。

4.其他方面的差異。其他方面的差異主要包含兩個(gè)方面，一是時(shí)間基礎(chǔ)不同，《公司法》和《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》以報(bào)告日存在的情況作為關(guān)聯(lián)方關(guān)系判斷的基礎(chǔ)，《上市規(guī)則》則以報(bào)告日為時(shí)點(diǎn)將前后十二個(gè)月納入判別標(biāo)準(zhǔn)。二是是否存在兜底條款。新《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》沒(méi)有兜底條款，《公司法》則規(guī)定的較為含糊，《上市規(guī)則》的兜底條款是利用實(shí)質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行判斷。

二、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)方判別標(biāo)準(zhǔn)的思考

1.統(tǒng)一上市公司關(guān)聯(lián)方判別標(biāo)準(zhǔn)的意義。對(duì)于上市公司報(bào)告編制者來(lái)說(shuō)，面對(duì)三套標(biāo)準(zhǔn)各異、錯(cuò)綜復(fù)雜且內(nèi)容存在交叉包含關(guān)系的規(guī)定，必然面臨多重標(biāo)準(zhǔn)選擇的問(wèn)題，難免出現(xiàn)理解偏差或遺漏。筆者認(rèn)為，對(duì)于上市公司來(lái)說(shuō)，三套法規(guī)都具有約束力和法律效力，且存在一定的交集，因此可按照求同存異、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、減少重復(fù)、概念明確的原則對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系的判別標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行界定。統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)將簡(jiǎn)化關(guān)聯(lián)方關(guān)系的判斷工作，有利于提高上市公司財(cái)務(wù)報(bào)告的規(guī)范性和可比性。

2.整合關(guān)聯(lián)方關(guān)系判別標(biāo)準(zhǔn)的難點(diǎn)。關(guān)聯(lián)關(guān)系的核心是股權(quán)關(guān)系，其他關(guān)系都是建立在股權(quán)關(guān)系基礎(chǔ)之上，對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系判別標(biāo)準(zhǔn)整合的難點(diǎn)就在于這些標(biāo)準(zhǔn)既包括定性描述，又包括定量描述，之間不可避免存在交叉包含關(guān)系。從股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系存在的形式來(lái)看，主要有“控制”、“共同控制”、“重大影響”和“最低持股比例（5%以上）”這四種形式，后兩種形式基本可以定量判斷，并且最低持股比例標(biāo)準(zhǔn)（5%以上）也涵蓋了前三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的大部分情況。而控制和共同控制兩種形式既要使用定量判斷又要使用定性判斷作為補(bǔ)充。

3.整合標(biāo)準(zhǔn)的思路和基本假設(shè)。要統(tǒng)一關(guān)聯(lián)方判別標(biāo)準(zhǔn)，就需要對(duì)現(xiàn)有規(guī)定進(jìn)行比較分析，厘清相互之間的交叉包含關(guān)系，并按照一定的主線對(duì)這些規(guī)定進(jìn)行整合，形成一個(gè)完整的體系。由于關(guān)聯(lián)關(guān)系的核心是股權(quán)關(guān)系，本文將以“控制”、“共同控制”、“重大影響”和“最低持股比例”標(biāo)準(zhǔn)為主線，將定性判斷和定量判斷標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合，對(duì)現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行整合，同時(shí)假設(shè)擁有控制權(quán)的最低持股比例在5%以上，如出現(xiàn)反例，則根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行判斷。

三、上市公司關(guān)聯(lián)方判別標(biāo)準(zhǔn)的整合建議

本文將嘗試以《上市規(guī)則》的規(guī)定為基礎(chǔ)，補(bǔ)充引入《公司法》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》中其缺少的關(guān)聯(lián)關(guān)系表現(xiàn)形式，并按照法人、自然人、職務(wù)關(guān)系和親屬關(guān)系為基本分類，對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)方進(jìn)行界定。

（一）由股權(quán)關(guān)系產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)法人

1.直接或間接控制上市公司的法人或其他組織；

2.持有上市公司股份在5%~30%之間，但對(duì)上市公司不具備共同控制的法人或其他組織及其一致行動(dòng)人；

3.持有上市公司股份比例在5%以下，但存在一致行動(dòng)協(xié)議，能對(duì)上市公司實(shí)施共同控制的法人；

4.由上述第1條所述法人直接或間接控制的除上市公司及上市公司控股子公司以外的法人或其他組織；

5.上市公司控制、共同控制或能夠施加重大影響的法人或其他組織。

（二）由股權(quán)關(guān)系產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)自然人

1.持有上市公司股份比例在5%以下的自然人，但與其他股東存在一致行動(dòng)協(xié)議，通過(guò)一致行動(dòng)能對(duì)上市公司實(shí)施共同控制；

2.直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人。

（三）由職務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)自然人

上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員及第一項(xiàng)法人中任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員。

（四）由親屬關(guān)系產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)自然人

上述第（二）、（三）條關(guān)聯(lián)自然人的密切家庭成員（包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母）。

（五）由關(guān)聯(lián)自然人關(guān)系衍生的關(guān)聯(lián)法人

由上述第（二）至（四）項(xiàng)關(guān)聯(lián)自然人控制、共同控制、施加重大影響，或擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及上市公司控股子公司以外的法人或其他組織。

（六）例外情況

國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

（七）視同關(guān)聯(lián)人

過(guò)去或未來(lái)12個(gè)月內(nèi)具備或?qū)⒁邆渖鲜龅冢ㄒ唬┲粒┛铌P(guān)聯(lián)法人和自然人范圍的情形

（八）兜底條款

中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。

（九）關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)釋義

1.控制的標(biāo)準(zhǔn)。綜合《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》和《上市規(guī)則》的規(guī)定，定量判斷標(biāo)準(zhǔn)為：可實(shí)際支配被投資方股份表決權(quán)超過(guò)30%。定性標(biāo)準(zhǔn)為：通過(guò)實(shí)際支配公司股份表決權(quán)能決定董事會(huì)半數(shù)以上成員的任免；根據(jù)公司章程或協(xié)議，有權(quán)決定被投資單位的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策；該公司第一大股東，但是有相反證據(jù)的除外；直接或者間接行使公司的表決權(quán)多于該公司第一大股東的表決權(quán)。

2.共同控制標(biāo)準(zhǔn)。單方面不能控制，但投資方根據(jù)約定，在與其他投資者意思表示一致時(shí)，所共同支配的被投資單位表決權(quán)能夠達(dá)到控制的水平，即實(shí)現(xiàn)了共同控制的目標(biāo)。

3.重大影響標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但不能控制或者與其他方共同控制這些政策的制定。綜合控制權(quán)和會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)的表決權(quán)比例，重大影響的定量判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為持有被投資方20%~30%的表決權(quán)股份，但是有相反證據(jù)的除外。

4.一致行動(dòng)，是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)（上市）公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。在（上市）公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。

5.上市公司控股子公司，指上市公司持有其50%以上股份，或者能夠決定其董事會(huì)半數(shù)以上成員組成，或者通過(guò)協(xié)議或其他安排能夠?qū)嶋H控制的公司。

6.高級(jí)管理人員，是指公司（總）經(jīng)理、副（總）經(jīng)理、董事會(huì)秘書(shū)、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及公司章程規(guī)定的其他人員。