對國外知識產權陷阱規避問題探討

摘要：本文從國際知識產權陷阱出發，結合目前中國大多數走出去的企業主要面臨的知識產權陷阱問題，尋求規避國外知識產權陷阱基本措施和方法途徑。

關鍵詞：知識產權陷阱 規避 走出去

在當今國際競爭中，國外企業熟練利用知識產權法律制度，在自己生產的產品或服務上合法設置“知識產權陷阱”，是一個愈演愈烈的現象。而科技力量較弱的國家，在開發新的技術時，往往會落入國外知識產權人所設置的陷阱，特別是在企業不具備創新能力或創新能力不足，需要模仿或者借鑒其他成功企業的技術時，陷入國外知識產權權利人設置“陷阱”的幾率會更大。更有甚者，近年來，一些技術發達國家和企業為了不斷地利用知識產權獲利，采取將知識產權轉化為標準的戰略，即采取技術專利化、專利標準化、標準壟斷化的做法，這就等于進一步擴大了“知識產權陷阱”的范圍，使中國“走出去”企業身臨動輒即掉入國外“知識產權陷阱”的困境。“走出去”企業如何規避“知識產權陷阱”，已成為嚴峻的課題。

一、“知識產權陷阱”

知識產權保護在當今知識經濟社會顯得非常重要，它不但激勵發明，創新知識，而且可以引進先進技術和資金，加快配置技術創新資源，促使新技術商品化和產業化。

“知識產權陷阱”是指知識產權權利人權利所指向的產品或服務上的關鍵部位全部給予了知識產權保護，他人若生產同類產品或進行同項服務，勢必會落入權利人的知識產權陷阱，構成侵權。

二、中國現階段主要面臨的“知識產權陷阱”

中國加入WTO后，關于知識產權方面的立法已比較完備，而國內一些發展比較好、比較快的企業也正在由加工代理、貼牌國外名牌產品，向生產和銷售自主品牌轉變，由生產低端產品向中高端產品轉變，在市場份額方面也逐年提升，但唯獨在知識產權方面很少擁有自己的專利產品和技術，因此，這些跨國企業才紛紛拿出“知識產權”這個利器圍剿中國企業，也就是所謂的把“羊”養肥了再“宰”，因為這個時候獲取的利潤才最豐厚。那么，我們只有審視現階段主要的“知識產權陷阱”才能為日后改善中國企業“走出去”問題。現階段主要的知識產權陷阱如下：

1.跨國公司利用專利技術優勢對我國產品出口制造障礙

2001年的6C訴我國DVD案，導致國內一些大型企業轉產，小企業退出生產行列。

2002年，我國彩電遭法國湯姆遜公司專利起訴，彩電出口歐洲市場再次受阻。

2003年思科訴華為一案，海外500強企業大規模起訴我高科技企業侵犯知識產權。

跨國公司結成利益聯盟，利用其掌握的核心知識產權向我國出口企業索要高額專利費。

2.通過制定技術標準，遏制我國的對外出口

技術壁壘是指發達國家以保護環境、保護消費者、保護知識產權等為名，實行提高檢測標準、增加檢驗檢疫項目和法規的技術性貿易措施。

主要目的是規避多邊貿易制度的約束，保護本國經濟和就業增長，維持在國際競爭中的支配地位，為貿易保護主義披上合法“外衣”，技術性貿易壁壘是非關稅壁壘的主要表現形式。

3.外國企業搶注我國商標，限制我產品進入

第一步：窒息收購、合資冷凍。合資控股后對中方商標繼續注冊但不使用，如1994年1月18日百事可樂與天府可樂在重慶“聯姻”，百事可樂控股60%，而曾一度被視為民族飲料象征的天府可樂從此銷聲匿跡。

第二步：強強聯合、自然淘汰。由國外知名品牌收購國內被國人所熟悉的并有良好市場效應的品牌企業，迅速搶灘中國市場。2003年12月10日，歐萊雅收購小護士，2004年又收購羽西品牌化妝品，小護士與羽西都是國內為人所熟知的知名品牌，歐萊雅成功收購后，占據了國內護膚，彩妝，護發的大部分市場。

第三步：商標搶注。椐商務部消息，國內有15%的知名商標在國外被搶注，其中超過80個商標在印度尼西亞被搶注，近100個商標在日本被搶注，近200個商標在澳大利亞被搶注；每年商標國外搶注案件超過100起，涉及多個行業。

4.國外用不合理的知識產權法案和制度打擊我國產品出口

為保護本國工業，發達國家經常通過國內法律，制定不合理的知識產權保護制度，對我國企業進行打擊。

日本2003年7月1日開始實施的保護國內農業的《種苗法》，該條例強化對本國優良品種的保護。2003年12月4日，日本海關對從我國進口的藺草制品以侵犯其知識產權為由，在沒有對事實進行調查取證的情況下，超出被訴侵權的榻榻米席范圍，對提花席、雙首席等產品進行全部檢查，給我國出口企業造成大量不必要的損失。

三、規避國外“知識產權陷阱”途徑

這些跨國企業不是把“知識產權”當作一個法律手段運用，而是當作一種市場策略在使用，其目的主要有三點：一是從市場日益擴大的中國企業手中分取一部分利潤；二是通過收繳專利費提高中國企業的產品成本，限制中國企業向中高端產品發展，保衛自己原有的市場；三是為了打壓中國競爭對手，降低中國企業品牌的美譽度和可信度。

面對跨國企業揮舞的這個“知識產權”利器，中國企業是不是就只能夠坐以待斃，乖乖地交錢或是讓出市場呢？我們應對國外“知識產權陷阱”有如下途徑：

1.企業技術開發中，對“知識產權陷阱”的規避

有效利用專利文獻，實施技術的規避和開發。專利文獻是專利情報信息的來源。借助“專利文獻”可以有效規避他人的“知識產權陷阱”。但我國很多企業過去在與國外的技術合作中，由于不懂或不重視專利的文獻檢索，在知識產權問題上是吃過大虧的。僅以上海易初通用機器有限公司為例。該公司是國內數一數二的汽車空調壓縮機生產企業，在首批引進的國外壓縮機技術即將到期、所有專利和商標將被停止使用之際，易初通用公司才發現，外方一開始就欺負中方不懂專利，刻意提高了引進產品專利的含金量。譬如，外文聲稱產品中包含24件專利，其實23件未得到授權，而真正應用于引進產品的專利只有三件。這就意味著，中方花巨資引進的產品，根本“不值那個價”。在第二代產品引進洽談時，外文又故伎重演。

這種“讓別人掏了自己腰包”的痛楚，逼著易初通用公司自力更生。公司決定依靠自己的力量充分利用專利文獻進行專利監控和產品開發，在實踐中他們摸索出一整套適合我國企業技術現狀的專利文獻使用方法。即在產品開發立項這之前，進行技術水平和專利侵權兩方面檢索，確定新產品技術上的開發價值，并避免侵權。其重點檢索生產同類產品的企業，包括過期專利、同族專利、授權專利、分開專利、法律狀態等；主要對出口目標國進行一對一的中國專利檢索，確定其專利申請情況以及法律狀態，進行侵權分析和專利規避，確保無侵權嫌疑。

2.有效利用知識產權法的規定，規避“知識產權陷阱”

（1）利用“無效宣告”，排除其他企業的專利。排除其他企業的專利的方法是提出宣告專利權無效的請求。如果企業被他人侵犯專利，在調查并取得有利證據的情況下可提出無效請求，如果無效請求成功，即可排除他人侵犯專利權。

（2）利用專利權的保護范圍和“先用權”的規定。如果對方專利權已經確立，無法排除，并且對本企業構成其陷阱。一是繞開其權利保護范圍。當本企業的技術受到其他企業專利權的攻擊時，首先要分析本企業的技術與對方專利技術有無抵觸關系，是否屬于相同的權利保護范圍，如果有事實證明兩者相抵觸時，可以據理反駁；二是證明自己有先用權。先用權是一種先于專利權存在的“在先權”，如果能夠證明本企業的產品或方法有先用權則可繞過其他企業的專利權。

3.加強專利等權利的申請

從多個角度給他人制造“知識產權陷阱”，在此基礎上進行深層的挖掘和廣泛的拓展，不僅要將其關鍵部位申請專利，更要在此基礎上進行深層的挖掘和廣泛的拓展，不僅技術的主要部分要申請專利．圍繞技術主要部位的外圍一些小的發明也要申請專利，使其他競爭者無機可乘。如日本松下、東芝電器公司的電視機，僅就其主機的關鍵部位申請了發明專利權，而且還就機器的外觀形狀也申請了外觀設計專利權。

4.進行權利的雙重保護或多重保護，防止他人侵權

第一項知識產權所指向的權利客體不同，因此它的保護范圍也就有所不同，為了能更有效地保護每項知識產權，國外的很多企業申請知識產權以及律師的很多爭訴目標都是進行權利的雙重或多重保護。在這方面，我國的“三槍集團”也闖出了一條自己的道路。他們比較成功經驗如下：

（1）進行“組合專利”的申請。所謂“組合專利”，就是根據不同情況，對企業的核心技術及容易被模仿的技術分段、分項地實施申報；對企業重點的拳頭產品，則實行產品與包裝的雙重保護，產品的面料申請發明專利或實用新型專利加以保護，產品的外包裝則申請外觀設計專利加以保護。正是由于有了“組合專利”的保護，所以在2000年10月．三槍集團在市場上發現相同的產品的外包裝時，可以進行“組臺保護”。

（2）建立商標保護性注冊、知識產權海關備案等保護體系。建立商標保護性注冊、知識產權海關備案、重擊制假售假的聯合監控等保護體系，嚴厲打擊出口產品的商標侵權行為。針對“鵝”牌汗衫在香港、新加坡等東南亞地區假冒產品嚴重，導致原“鵝”牌針織工廠瀕臨倒閉的狀況。三槍集團1999年受讓“鵝”牌商標后，提出“打假救鵝”。除了在海關進行保護性備案外，還擴大了該商標的海外注冊范圍，有力地打擊了出口產品中的商標侵權行為。

（3）打擊商號侵權。三槍集團已經實現商標與商號的統一，對于市場上存在的利用地域差異注冊“三槍”商號，誤導消費者的行為予以打擊。

5.企業應積極參加國際技術標準的制定

企業應積極參加國際技術標準的制定，以規避通過技術標準而設置的“知識產權陷阱”。隨著中國入世，中國企業不斷遭遇國外技術性貿易壁壘的限制， 一些國際著名企業相繼向中國相關企業提出有關侵犯知識產權的訴訟。往術貿易壁壘也同樣成為“走出去“企業的重要制約。有資料顯示，近年來，中國企業已為知識產權支付上百億元人民幣的“學費”。有關資料顯示：技術性貿易壁壘給國際貿易造成障礙占關稅等各種壁壘總和的比重，已經由原來的20％上升到目前的80％左右。

總之，知識產權具有很明顯的對抗性。基于我國企業知識產權力量比較薄弱的現實，從國家層面也應該有針對性地對國內企業進行階段性的保護，把知識產權作為國家戰略來執行，從而延緩國外大的企業的進入速度。這是國家間經濟對抗中的必然選擇。跨國企業為中國企業設下的知識產權陷阱雖然可恨，但只要我們掌握游戲規則，同樣可以應對，與此同時，國內企業還要學習其知識產權保護的有益經驗，以便在國際競爭中占據有利地位。“隨著中國經濟的深入發展，國內企業的不斷發展壯大，在‘走出去’的過程中，一定要堅持‘兵馬未動，知識產權先行’的戰略。這是前人留給我們的教訓。

參考文獻

[1] 馮曉青.企業知識產權戰略[M].北京：知識產權出版社，2004

[2] 胡凌斌，趙巖. WTO與中國貿易法律制度的沖突與規避[M].北京：中國城市出版社，2001