關于異議股東回購請求權的思考

摘 要：我國在2006年《公司法》中對異議股東回購請求權做出了規定，但由于種種原因，這一制度并未在我國得到廣泛的運用。本文主要從異議股東回購請求權適用的角度做一些積極的探討。

關鍵詞：異議股東 股份回購 債權人利益

異議股東回購請求權，是指股東大會就合并、解散、營業讓與等公司重大事項進行表決前和表決時，如果股東明確表示反對意見而該事項獲得決議通過，則股東有權要求公司以公平價格收買其所持有的公司股份從而退出公司。異議股東回購請求權和股份回購制度是兩種不同的股東權利救濟方法，隨著經濟的不斷發展，二者具有越來越多相似的內涵和外延，如果它們能很好的結合，適用于更多類型的公司，則能更有效的保護異議股東的合法權益。如何實現二者的整合，是本文思考的重點。

1.適用的公司種類

我國多數學者認為：有限責任公司具有封閉性，股東持有的股份無法通過公開股票市場進行轉讓，所以有限責任公司適用異議股東回購請求權制度無可置疑。但股份公司是否也可以適用異議股東股份回購請求權制度呢？

對于這個問題，很多學者支持“市場例外規則”，即上市公司因為股票可以在公開市場中進行交易，所以異議股東股份回購請求權在上市公司中應當進行限制。美國曾經也采用了“市場例外”規則，但是在經濟的實踐中，為了更好的保護弱小股東的合法權益，美國放棄了這一規則，規定異議股東回購請求權也適用于上市公司的異議股東。

我國法律對異議股東股份回購請求權制度適用的公司類型沒有做出具體規定，學者一般認為異議股東回購請求權適用于有限責任公司和未上市的股份公司，而股份回購制度才適用于上市公司。但是隨著經濟的發展和金融理論的進一步興起和完善以及世界范圍內股票的大幅動蕩都表明，單純依靠股票市場退出機制已經不能有效保護弱小股東的權益。

筆者認為異議股東回購請求權應適用于有限責任公司，未上市的股份公司和上市的股份公司等各種類型的公司。因為相對于資本成熟市場的國家而言，我國的股票市場更是處于初級和不成熟階段，很多股票市場的調節功能在我國股票市場中都不能得到實現；并且我國的股票市場波動不如資本成熟市場國家那么具有規律性，而是具有很大的隨機性和人為易操作性。如果對于上市的股份公司的異議股東只能采用采用市場規則來退出公司，對于這部分處于弱勢群體的股東，他們的權益將受到更大程度的損害。對于未上市的股份公司和有限責任公司的異議股東，如果不采取公司回購他們所持有股份的辦法，那他們將是沒有退路可以選擇，只能忍受“多數人的暴政”，從而損失他們的合法權益?；诖?，我國應該從法律的角度，明確規定異議股東回購請求權制度適用于各種公司類型，這樣才能很好的保護弱勢股東的合法權益，有效防止大股東權利的濫用，達到制約的目的，推動我國經濟社會的良性發展。

2.回購的具體程序

我國《公司法》關于異議股東回購請求權僅規定了異議股東的權利，但是缺乏完善可循的回購程序，這樣的規定無異于法律開出的“空頭支票”。借鑒國外的經驗和我國的實際，筆者認為實現異議股東回購請求權可以設置如下程序：

2.1告知股東可以有異議的權利

美國《示范公司法修訂本》第13.20節規定：在行動時，公司必須在其發給股東的股東大會會議通知書上寫明股東可以形式不同意見者的權利。

借鑒其經驗，我國可以規定，在公司召開股東大會進行重大決策前，公司董事會必須明確告知股東有權利對決策提出異議，并且享有異議股東回購請求權。

2.2異議股東必須提出書面反對

如果股東對股東會決議持反對態度，并愿意行使異議股東回購請求權，則必須向股東會提出書面發對意見。

2.3異議股東向公司提出書面的收購請求

在股東會決議以后，愿意行使異議股東回購請求權的股東應在規定時期內向公司提出收購其所持股份的書面請求。

2.4確定收購價格

經濟領域是一個充分尊重意思自治的領域，對于股份回購價格的制定，可以先由異議股東和公司協商；如果協商不成，則可以要求會計專家或者其他機構來確定收購價格。

2.5支付股款和收購股份

當價格確定以后，則應該就確定時間內完成支付股款和股份收購的問題。當然如果公司財務有困難，可以允許公司與異議股東協商分批付款，分批收購。

3.回購的資金來源

異議股東基于法律的規定提出回購請求權，公司都需要資金來進行股份回購，可這回購的資金應該來自哪里？為了規范公司的經營和維持正常的經濟秩序，法律應該對回購資金來源做出規定。

美國規定公司回購自己的股票一般以公司的盈余作為回購的資金來源，公司的資本公積只有在公司章程允許或股東會授權的情況下才可用于股份回購。一般認為，公司要回購自身股份的自己來源于稅后利潤、債務融資或其他資本盈余?？捎捎谶@些融資途徑都有很大的局限性，利用這種方式融資來回購股份之后，公司很有可能會面臨嚴重的現金不足的局面，從而影響公司的后續發展。

我國法律不妨放寬回購資金的來源，如允許并鼓勵用發行新股的方式來籌措回購資金，這種方式不僅可解決資金的問題，還可用發行的新股來彌補回購注銷的舊股，從而使公司的資本維持不變，也有效的對公司股權結構進行了調整，賦予公司新的活力，也有利于公司決策的統一和實施，從而有利于公司的進一步發展。

4.債權人合法利益的保護

異議股東基于法律賦予的權利，可要求公司回購自己所持有的股份以退出公司，來保障自己的利益，可是這一舉動無疑傷害了另一利益群體——公司債權人的利益。一方面，公司收購異議股東的股票一定會對公司的正?，F金流造成影響，這會影響債務的正常償還；另一方面，公司如果收購了異議股東的股份而對這部分股份進行了注銷處理，會使公司的資本減少，從而減少債權人債權得以償還的保證；此外，如果公司對收購的股票進行轉讓，由于股票市場的波動性和法律規定的6個月必須轉讓的時限性，公司很有可能在這“一買一賣”中遭受損失，這也是對債權人合法債權的一大危害。

法律注重實質的公平，我們不僅要保護弱勢股東群體的利益，還要維護債權人的合法權利，不能顧此失彼。可以考慮增設如下規定，公司回購異議股東股份的時候應該充分告知債權人，得到債權人的同意；如果債權人不同意時，公司應該對債權人提供足夠擔保來確保債權人債權的順利償還。

參考文獻：

[1] 黃淑惠.“異議股東股份回購請求權制度研究——以美國法為中心的探討”，廈門大學研究生優秀論文，2007：16

[2] 卞耀武.《當代外國公司法》.北京：法律出版社.1995:86

作者簡介：盧洋希（1988.1—），女，重慶墊江人，四川大學法學院法律碩士（法學）專業。