英國獨立董事制度對我國的啟示

　　[摘要]英國的獨立董事制度運行至今存在著與他們的中國同行相似的問題，這些問題引發了一系列委員會的建立，并提出了一些解決方案，但這些方案并非真的有效。英國一元制的董事會模式從根本上決定了獨立董事制度問題的存在，中國可以從英國的獨立董事制度中得到一些啟示。
　　[關鍵詞]獨立董事制度一元制董事會公司治理
　　
　　英國的獨立董事制度是作為一種改善公司法人治理結構的方式而產生的。運行至今，它也存在著問題，這些問題引發了一系列委員會的建立，他們圍繞董事會的組成、結構和效率等展開了研究，并發布了一些有影響力的報告評論，對獨立董事制度的完善提出了一些建議。這些建議是否能解決獨立董事所面臨的問題，本文將對此進行研究。并從中得出一些對中國獨立董事制度有益的啟示。
　　
　　
　　英國針對獨立董事制度存在的問題提出的解決方案
　　
　　針對獨立董事的獨立性難以保證提出的解決方案。在Cadbury委員會的報告里只是簡單強調了對獨立董事獨立性的要求，并沒有提供明確的標準來確定獨立性。Cadbury報告還要求董事會至少要有三名以上的獨立董事，并建議公司成立一個任命委員會來執行選擇獨立董事的職能。一個任命委員會的成員大多數由獨立董事組成，這樣能促使公司任命更多的獨立董事進入董事會。但是獨立董事在董事會里所占的數目多少并不意味著他們就能很好地履行他們的職責。
　　Higgs的報告針對獨立董事的獨立性給出了明確的定義：在過去五年里不能在公司工作過；在過去三年里與公司沒有商業關系，也與公司的咨詢者、董事和老員工沒有親屬關系；除去應得的報酬以外，不能從公司獲取任何別的酬勞；不能在別的公司擔任董事；不能作為公司重要股東的代表；不能曾經在董事會工作超過十年。Higgs的報告對獨立董事的要求太高，現實中很難找到合適的人選。在實踐中，大多數的獨立董事是通過私人與公司的關系或與董事的友情而被選任。
　　針對獨立董事難以獲取公司信息提出的解決方案。Cadbury委員會強調獨立董事有著與執行董事一樣的權力獲取信息，也意識到獨立董事履行職責的程度與他們獲取的信息質量緊密相關。但是，它并沒有提供給獨立董事如何獲取他們想要信息的明確指南。
　　Higgs的報告提出了一些建議。它強調在董事會會議開始前，要預先把相關資料、信息以簡明扼要的方式提交給獨立董事。同時，它也強調獨立董事每年要對提供給他的信息進行評價，這就給獨立董事一個機會評價哪些信息對他們而言是重要的，以及提供信息的質量如何。
　　針對獨立董事的權力與責任模糊不清提出的解決方案。一方面，Cadbury委員會強調所有的董事都平等地對董事會的行為及決策承擔責任；另一方面也意識到某些董事應該對董事會承擔特殊的責任。Cadbury委員會期待獨立董事在兩個方面做出貢獻：監管董事會和執行董事的行為，以及當潛在利益存在矛盾時做出抉擇。這些期待給獨立董事以沉重的負擔，Cadbury委員會希望獨立董事能挑起公司法人治理的重擔，但是獨立董事需要承擔的責任與他們手中的權力不相稱。
　　Hampel委員會反對區分獨立董事與執行董事的責任。為了董事會的共同利益，他們支持二者承擔相同的責任。另外，他們傾向于由法庭來決定獨立董事責任的不同。
　　Higgs的報告承認不同的角色和責任要求不同的學識、技能和經驗。雖然沒有具體區分不同的責任，但能夠意識到獨立董事應有不同的責任已經邁出了區分獨立董事與執行董事職責的第一步。
　　
　　　對解決方案的評價
　　這些報告，提出了很多完善獨立董事制度的建議，這些建議也逐漸細節化。但實際上它們都走向了一個錯誤的方向去發現解決獨立董事問題的方案。事實上英國采用的一元模式的董事會制度決定了獨立董事這些問題的存在，并且難以發現解決問題的方法。在英國的公司里，一元模式下的董事會不得不實現兩個主要職能：戰略管理與監督。董事會既要代表股東對公司經營負責②，又要監督管理人員的工作。獨立董事僅僅兼職工作于董事會，并沒有介入到公司的日常運作中來，他們是很難履行戰略管理職能的。因此這種合并兩種職能于董事會的一元模式，限制了獨立董事的監管職能。而這些委員會都希望獨立董事能夠調和這兩個角色，這就把解決公司法人治理結構中問題的重擔放到了獨立董事身上。事實上，獨立董事是不可能滿足這些期望的，改善公司法人治理結構應該是整個公司里所有機構的統一整合。需要的是公司每個機構的合作與企業文化的轉變，獨立董事的角色只是這個轉變中的一部分。
　　
　　英國獨立董事制度對中國的啟示
　　
　　獨立董事不是解決公司法人治理結構所有問題的萬能鑰匙，也不是改善公司法人治理的唯一方法。在中國引入獨立董事制度之初，人們期待獨立董事能夠監督公司的管理、運作并發現其中存在的問題。但是獨立董事在履行職責時卻面臨著諸多問題。事實上，人們應該改變對待獨立董事的態度。獨立董事只是作為公司法人治理結構中的一小部分，如果人們想要解決公司法人治理結構中的所有問題，需要改革公司內部的每個機構。很多事實表明獨立董事要想履行他們的職責，需要企業文化進行相應的改革。至少，要讓人們理解獨立董事的功能是去監管公司的管理、運作，提供出他們獨立的見解和判斷。
　　中國仍然可以從英國那些委員會的報告里學到一些有益的方法。例如，當任命獨立董事時，根據Higgs報告的建議，建立一個任命委員會來執行這個選任過程，使其透明化。當獨立董事被任命時，董事會或任命委員會可以提供給他們一個手冊，上面列出了他們的職責。這個方法，在Higgs報告里體現為給獨立董事一封任命信，信里列舉了聘任時間、職責、酬勞、就職儀式、保險、獨立專業的建議等等。這封信使獨立董事能夠對他們的職責和所需的專業技能有充分的認識。就職儀式也是獨立董事認識公司的一個好機會。信息資料應在開會前以簡明扼要的方式提供給獨立董事。獨立董事每年應對所提供的信息加以評價。
　　區分獨立董事與監事會的職責。中國現在的公司機構里，既有獨立董事，又有監事會。盡管監事會作為大陸法系二元模式公司結構的代表，中國的監事會并沒有真正發揮到它的作用，中國的監事會需要進行一些改革以便發揮其應有的作用。獨立董事與監事可以定義為不同的監督者。監事會可以主要監督公司財務、交易，獨立董事則主要監督董事會的執行董事的行為及決策。監事會的監事與獨立董事各自監督的領域不同，這種雙重監管模式可能更有利于公司正常運作，同時也能保護股東利益。
　　提高對小股東權利的保護。根據LLSV的研究，小股東的權利與法律體系、投資者保護、資本市場這些因素的發展緊密相連。大陸法系很多國家對投資者及資本市場的保護程度較弱。如果小股東的權利保護不好，將會限制公司吸引外來投資的能力。因為潛在投資者會感覺他們的權利較易受損，不敢投資。所以，重視小股東權利的保護已經作為公司法人治理結構的重要環節被廣泛接受。
　　發揮股東會的作用。根據中國《公司法》，股東會是公司的權力機構。但是，很多股東沒有意識到股東會是實現他們權力的工具。所以，使股東明白股東會的功能是很有必要的。只有股東充分發揮股東會的作用，公司控制才能由董事手中轉移到股東手中。
　　加強法治的力量。如果沒有法治的強勢力量作為后盾，公司法人治理結構的改革是否發揮作用就沒有保證。盡管董事需承擔責任和股東保護這些理念已被中國所接受，但是現在中國的法庭和法官還沒有像別的大陸法系國家的法庭和法官所擁有的那樣的權力。當股東想對董事等管理者提起訴訟時，相關的要求、規定十分復雜。對應當承擔責任的人，行政罰款是一種常用的手段，這也給股東尋求經濟上的賠償帶來不便。因此，建立一個公平、獨立的司法環境對于公司法人治理結構的改革也是十分必要的。中國也需要完善股東賠償制度。目前賠償的范圍太窄，可受理的案件范圍有限，應擴大股東賠償訴訟的范圍來滿足股東的需要。
　　
　　結論
　　
　　獨立董事的功能不是作為公司法人治理結構中所有問題的答案，也不是對董事會的一味遵從，而是去監管公司的管理、運作，提供出他們獨立的見解和判斷。同時區分獨立董事與監事會的職責是必要的。中國需要改善對小股東權利的保護，同時，使股東意識到股東會的重要性。所有公司法人治理結構的改革都需要在法治的強勢力量支持下才可能成功。(作者單位：西南民族大學法學