淺論我國洗錢罪刑事立法的完善

摘要：經(jīng)濟全球化和社會信息化使得洗錢活動更為便捷。本文探討了我國反洗錢的現(xiàn)狀以及洗錢犯罪的危害性，在借鑒國外先進立法的基礎上，提出了加強我國反洗錢的刑事立法建議，以期有效遏制洗錢犯罪活動，凈化社會信用環(huán)境。

關鍵詞：洗錢罪；反洗錢刑事立法；社會信用

中圖分類號：F832.2文獻標識碼：Ａ 文章編號:１００３－９０３１(２０11)08－００34－０3DOI:10.396

洗錢（Money Laundering），最初的含義是把弄臟的鑄幣清洗干凈，現(xiàn)代意義上的洗錢則是一個法律概念。洗錢不僅破壞了市場經(jīng)濟的良性競爭，也對一個國家的政治穩(wěn)定構成了嚴重威脅。20世紀70年代以來，經(jīng)濟全球化和社會信息化使得洗錢活動更為便捷，洗錢犯罪已經(jīng)成為危害國際社會秩序和社會信用的一大“毒瘤”，引起各國的普遍關注。由于發(fā)達國家反洗錢的法律措施相對較為完善，而發(fā)展中國家和地區(qū)對資金又存在大量的需求，洗錢犯罪正在從發(fā)達國家向發(fā)展中國家和地區(qū)蔓延。

一、我國反洗錢工作的現(xiàn)狀

我國面臨著日趨嚴重的洗錢態(tài)勢。國際貨幣基金組織曾做過估計，中國每年洗錢數(shù)量高達2000億至3000億人民幣，相當于國內(nèi)生產(chǎn)總值的2%。雖然我國洗錢犯罪數(shù)量多，但是定罪率卻極低。我國《刑法》自1997年設立洗錢罪到2007年，司法實踐以洗錢罪定罪僅四起。這樣極低的洗錢判決數(shù)量與嚴峻的洗錢態(tài)勢極不相符，嚴重影響了我國的反洗錢工作，損害了國家和司法的信譽和形象，不利于和諧信用社會的構建。

《2007年中國反洗錢報告》顯示，2007年，中國人民銀行對4533家金融機構進行了反洗錢現(xiàn)場檢查，對350家違規(guī)金融機構實施了行政處罰，罰金共計2652.42萬元。中國人民銀行協(xié)助偵查機關調查涉嫌洗錢案件328起，涉及金額折合人民幣約537.2億元。受罰金融機構中，銀行業(yè)金融機構341家，占被查銀行業(yè)金融機構總數(shù)的8.72%；證券期貨業(yè)金融機構4家，占被查證券期貨業(yè)金融機構總數(shù)的4.17%；保險業(yè)金融機構5家，占被查保險業(yè)金融機構總數(shù)的0.95%。就銀行業(yè)金融機構來看，國有和股份制商業(yè)銀行被處罰機構數(shù)占全部被處罰機構的比例最高，為54.55%①。

目前，我國洗錢犯罪呈現(xiàn)四大特征：一是利用網(wǎng)上銀行洗錢。由于網(wǎng)絡銀行和電子交易的日益便利，經(jīng)常被犯罪分子用作洗錢工具。因很難知曉客戶的真實身份和地點，司法機關的偵查工作較為困難。二是通過各種投資進行洗錢。近年來，我國投資產(chǎn)品很多，一些犯罪分子將所得贓款用于投資房產(chǎn)、股票、基金、保險、黃金、古玩等。如晏大彬受賄、其妻付尚芳洗錢一案②，付尚芳用受賄贓款購買了6處房產(chǎn)，投資了大量的股票型基金和分紅型保險。三是跨境洗錢。隨著國際毒品犯罪、跨國經(jīng)濟犯罪的日益猖獗，跨境洗錢也愈演愈烈。犯罪分子為了逃避刑事制裁，往往將其所得贓款分別存入幾個國家。這是國際反洗錢工作的重點。四是通過親屬洗錢。這是一種比較隱蔽的洗錢手法。

二、洗錢犯罪的危害性

（一）洗錢破壞國家經(jīng)濟基礎

在洗錢的過程中，由于其資金的流動沒有反映真實的商品和勞務交易，破壞了資源的合理配置，危害了國家的經(jīng)濟穩(wěn)定和安全。一旦大規(guī)模的洗錢犯罪集團將其所得的不法資金滲透到國家的經(jīng)濟領域，必然會破壞國家的經(jīng)濟秩序。同時，黑錢經(jīng)過“漂白”重新進入流通領域并游離于正規(guī)統(tǒng)計數(shù)字之外，從而導致統(tǒng)計數(shù)據(jù)的失真，造成國家宏觀調控政策出現(xiàn)偏差甚至失誤，損害了經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。據(jù)估計，目前世界洗錢數(shù)額高達15000億至28000億美元，在一些國家和地區(qū)，洗錢總額甚至超過政府預算[1]。如墨西哥在1994年私有化過程中，大量“黑錢”被注入到購買墨西哥銀行中，從而助推墨西哥的金融危機。陳水扁及其家族成員洗錢一案，其涉嫌貪腐的太平洋SOGO經(jīng)營權案、開發(fā)金爭奪案、臺開案、二次金改、華航購機案等，僅力霸、中興銀行金融弊案造成的損失，就需數(shù)百億稅金彌補，重創(chuàng)臺灣金融市場。

（二）洗錢極易誘發(fā)金融機構經(jīng)營風險

一方面，洗錢活動嚴重影響金融機構的正常經(jīng)營。對于以資金為犯罪目標的洗錢活動來說，金融機構特別是銀行成為洗錢者利用的主要渠道。由于洗錢活動大量向金融機構滲透，使得金融機構的穩(wěn)健經(jīng)營遭受破壞。如果一個金融機構被發(fā)現(xiàn)參與或被利用來洗錢，將會動搖金融機構的信用基礎，一旦公眾對其產(chǎn)生信任危機，其后果是非常嚴重的。如國際信貸商業(yè)銀行（Bank of Credit Commerce International）的高級主管利用離岸金融中心之便，為哥倫比亞犯罪集團洗錢，金額高達3200萬美元，發(fā)現(xiàn)后被罰款1500萬美元。除此之外，國際信貸商業(yè)銀行還曾從事資助恐怖主義、財務詐騙、秘密軍火交易等犯罪活動。1991年7月，國際金融管理機構勒令關閉國際信貸商業(yè)銀行，這一事件成為世界金融史上主要的欺詐案。另一方面，洗錢成為引發(fā)金融系統(tǒng)性風險的重要原因之一。隨著國際走私、販毒等犯罪活動的日益猖獗，洗錢數(shù)額也在倍增。由于洗錢資金游離于國家監(jiān)管之外，對國家或地區(qū)穩(wěn)定的金融秩序形成沖擊，加上它投機性強，必然會影響金融機構的正常運轉，容易引發(fā)金融系統(tǒng)性風險，甚至導致金融危機。

（三）洗錢容易危害國家的社會安全

首先，犯罪分子通過洗錢積累了大量的犯罪資本，為其進行其他犯罪活動奠定了經(jīng)濟基礎，甚至形成犯罪產(chǎn)業(yè)和反社會力量。如基地組織策劃的“9.11”事件，我國的“東突”分裂勢力制造的一系列恐怖事件，這些恐怖活動所需的資金龐大，來源廣泛，經(jīng)過多次“清洗”之后，被用于制造恐怖事件。2004年5月，美國根據(jù)金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡（FinCEN）所掌握的信息，認定敘利亞商業(yè)銀行（CBS Bank）涉嫌恐怖融資和洗錢活動，包括為本·拉登開立賬戶，將其大額存款存入美國金融機構。其次，洗錢干擾正常的司法活動，使犯罪分子逃避法律制裁。犯罪分子通過洗錢，不僅掩蓋了上游犯罪非法所得的真正來源和性質，而且妨礙了司法活動的正常進行。在司法實踐中，通過洗錢及時轉移資金而無法定罪的案例也屢見不鮮。最后，洗錢嚴重影響一個國家的國際形象和地位。金融行動特別工作組(FATF)設定了“不合作國家和地區(qū)”（NCCTs）名單，使這些國家受到國際社會的譴責和制裁，在國際交往中處于不利的地位。如瑙魯已經(jīng)成為洗錢者的“天堂”，庫克群島、馬紹爾群島和緬甸等也已成為洗錢者的“福地”。它們都已成為大多數(shù)國家和正義的人們公開譴責的對象。

三、完善我國反洗錢法律制度的若干建議

目前，我國已經(jīng)建立以《反洗錢法》為核心的，其他金融法律與行政法規(guī)和部門規(guī)章為配套的反洗錢法律制度體系，但與發(fā)達國家相比，仍然存在著明顯的不足。因此，完善我國反洗錢法律制度，加強國際雙邊和多邊合作，顯得尤為重要。

（一）進一步擴大洗錢罪的上游犯罪范圍

發(fā)達國家的反洗錢立法對洗錢罪上游犯罪范圍的定義相當廣泛。如《歐洲反洗錢公約》、《歐洲反洗錢指令》和《美洲反洗錢示范法》規(guī)定其上游犯罪是所有犯罪或者嚴重犯罪；《意大利刑法典》第648條第2款規(guī)定為非過失犯罪；《德國刑法典》第261條規(guī)定，不僅“重罪”可以成為上游犯罪，相當數(shù)量的“輕罪”也可成為上游犯罪；《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第174條規(guī)定其上游犯罪為非法所得，而不管是犯罪所得，還是其他一般違法行為所得；我國臺灣地區(qū)《洗錢防治法》第2條則規(guī)定洗錢罪的上游犯罪為重大犯罪。金融行動特別工作組（FATF）“40+9”明確要求成員對洗錢罪的定義應“涵蓋最大范圍指定罪行”，應規(guī)定洗錢罪的上游犯罪為所有犯罪，或者規(guī)定為一定量刑起點以上的所有犯罪（如可判處一年有期徒刑以上的罪行均可為洗錢罪上游犯罪）[2]，并建議各國立法應涵蓋20類指定罪行①。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，洗錢活動也日益猖獗，而我國《刑法》采用列舉式的立法方式，規(guī)定洗錢罪的上游犯罪為七種，使得很多重罪不能以洗錢罪予以處罰。如地下錢莊大多以非法經(jīng)營罪或者非法設立金融機構罪定罪，而不是洗錢罪。因此，建議擴大洗錢罪的上游犯罪范圍，將其延伸到一切貪利性的犯罪。同時，犯罪主觀方面將“明知”改為“明知或應當知道”，使得洗錢行為以洗錢罪入罪，從而更好地打擊洗錢犯罪。

（二）洗錢罪的犯罪主體應包括上游犯罪的本犯

對于上游犯罪的行為人對自己的犯罪所得進行“清洗”能否構成犯罪，主要有兩種觀點。肯定說認為上游犯罪的行為人自己實施隱瞞、掩飾非法所得的行為構成洗錢罪，持這種觀點的以英美法系國家為主。如美國刑法既規(guī)定了洗錢罪，又規(guī)定了幫助洗錢罪。販毒分子把販毒所得拿去轉換、隱匿，構成洗錢罪，金融機構為其提供賬戶、協(xié)助其將資金匯往境外，則構成幫助洗錢罪。而否定說則以“不可罰的事后行為”為由，認為洗錢罪的犯罪主體不應包括上游犯罪的行為人。所謂不可罰的事后行為，指犯罪完成后伴隨該犯罪的違法狀態(tài)繼續(xù)的狀態(tài)中所實施的行為，只要根據(jù)該犯罪構成要件已完全評價，不構成其他犯罪的情況[3]。這種觀點大多為大陸法系國家所采用。

我國受重刑吸收輕刑理論的影響，洗錢犯罪往往被其他重罪所吸收，導致洗錢行為不能單獨入罪。筆者贊同肯定說。首先，洗錢犯罪的主體可以分為兩類，一類是先實施毒品犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪及恐怖活動犯罪行為，再直接進行洗錢的犯罪分子。另一類是沒有參與獲取贓款的上述犯罪過程，只進行洗錢的犯罪分子[4]。因為上下游犯罪是兩個獨立行為，存在兩個犯罪故意，因此應構成兩個犯罪[5]。其次，洗錢不同于一般的盜竊后銷贓的行為。傳統(tǒng)的贓物犯罪社會危害性較小，而洗錢犯罪主要通過金融機構轉移、處置贓款，容易造成金融秩序混亂。因此，我國刑法可將洗錢和幫助洗錢都定為犯罪，做到罪刑相適應。

（三）加重刑罰處罰力度

我國刑法規(guī)定洗錢罪情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額5%~20%罰金，與一些發(fā)達國家相差甚遠。例如，美國的《洗錢控制法》規(guī)定，構成洗錢罪將被判處20年有期徒刑和50萬美元或兩倍于所洗黑錢的罰金、沒收財產(chǎn)。由于處罰嚴厲，一些金融機構被迫關閉或被收購。2004年5月，美國里格斯銀行（Riggs Bank）就因為嚴重違反可疑交易報告制度和《銀行保密法》中的相關反洗錢條款，被美國貨幣監(jiān)理署（OCC）處以2500萬美元罰款，該銀行因為此事的曝光信譽掃地，最終被賓西法尼亞PNC金融服務集團收購。建議我國刑法在洗錢罪的刑罰中增加情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或無期徒刑，并處洗錢數(shù)額5%~20%罰金或沒收財產(chǎn)。同時，對于情節(jié)嚴重、情節(jié)特別嚴重應作出界定。

（四）積極推動我國社會信用體系的完善

當前，企業(yè)和個人的信用信息系統(tǒng)涵蓋面窄、信息共享程度低；金融機構在了解客戶資金是否合法，交易是否可疑等方面較為薄弱；其他行業(yè)（如房地產(chǎn)、律師事務所、會計事務所等)的反洗錢義務主體不明確。這些因素都會阻礙反洗錢工作的順利進行。應加大社會信用體系的宣傳，提高公民的信用意識，從而減少洗錢犯罪的機率，增強企業(yè)和個人的防范能力，加大司法機關打擊洗錢犯罪的力度，創(chuàng)造良好的社會誠信環(huán)境。

（五）廣泛開展反洗錢國際合作

隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，跨國犯罪日益猖獗，這對反洗錢工作提出了更為嚴峻的挑戰(zhàn)。目前，國際社會已經(jīng)形成了由國際社會組織、區(qū)域組織和各個國家所組成的反洗錢體系，如聯(lián)合國《打擊跨國有組織犯罪公約》、《反腐敗公約》和《制止向恐怖主義融資的國際公約》等。一些國家和地區(qū)在打擊跨國洗錢方面積極合作，取得了較好的成果。陳水扁的洗錢犯罪行為就是由國際反洗錢金融情報機構反饋給臺灣的。近年來，我國在國際反洗錢方面取得了較大的進展，但與日益嚴重的洗錢犯罪態(tài)勢還不相適應。因此，我國應進一步加強國際合作，以期更好地防范和懲治洗錢犯罪活動。

（責任編輯：L.Y.）

參考文獻：

[1]李紀建.國際反洗錢立法的最新進展及其對我國的借鑒[J].金融理論與實踐，2006（8）：81.

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[4]馬長生，辜志珍.論刑法修正案（六）對洗錢罪的擴容[J].河北法學，2007（9）：124.