健全公司治理促進健康發展

在市場經濟中歷經商海沉浮的企業家都知道，企業的盈虧有時并不完全取決于市場的供求，而管理者的經營能力乃至個人秉性有時也能左右企業的成敗。于是越來越多的投資者逐漸意識到，如果沒有對于公司治理進行定期、恰當的指導和踐行，公司管理層的決策和方針便很難高質量并且有效地實施下去，從而使公司的目標也就很難實現。因此，投資者相信公司治理結構的良好運行能夠對特定公司的運行能力和盈利能力產生深遠的影響。從一定的角度而言，公司治理機制能夠影響一個國家的經濟發展，甚至也會對在全球化背景下的世界經濟產生一定的影響。在各國都認識到公司是國家經濟活動的重要組成部分的情況下，各國都在非常積極地致力于通過國內的立法來確保本國的公司能夠有著一個較為完善和良好運作的內部治理體系機制。下面筆者試圖通過案例簡要地說明，希望對讀者有所幫助。

公司治理糾紛的一則典型案例

在我們處理過的公司治理糾紛案件中，有一個非常典型的案件，案情大致如下：2006年2月，甲股份公司出資1000萬元，與乙、丙公司共同組建A公司。A公司注冊資本為人民幣2000萬元整，其中：甲股份公司以現金形式出資人民幣1000萬元，占注冊資本的50％；乙公司以現金形式出資人民幣9507萬元，占注冊資本的47.5％；丙公司以現金形式出資人民幣50萬元，占注冊資本的2.5％。A公司章程規定：公司董事會由8名董事組成，甲公司委派董事4名，乙公司委派董事3名，丙公司委派董事1名。董事會設董事長1名、副董事長1名。

章程同時規定：公司第一任董事長由甲公司推薦的董事擔任，任期三年；第二任董事長由乙公司推薦的董事擔任，任期三年，并以此按屆由雙方輪流擔任。公司經某市工商行政管理局登記成立。A公司成立后，甲指派王某擔任A公司董事長，A公司也由甲指派的相關人員經營。

甲控制下的A公司一直沒有召開股東會，也沒有向乙、丙送過財務報表。2007年3月，A公司董事長王某未經股東會同意，擅自將500萬元借給一家投資公司，該投資公司已經倒閉，500萬元無法收回。

2007年10月18日，股東乙公司、丙公司致函控股股東甲公司、A公司及A公司董事長王某，提議2007年11月18日在某市盤山西路120號召開臨時股東會，選舉新任董事長，力哩工商登記變更手續、移交工商營業執照和印章等。10月18日，臨時股東會如期召開，但甲公司并未派人參加，A公司及董事長也沒有參加臨時股東會。臨時股東會在控股股東缺席的情況下通過了變更董事長、辦理工商登記變更手續、移交工商營業執照和印章等事項。之后，乙公司、丙公司要求A公司履行臨時股東會決議，A公司拒絕履行。

A公司至今沒有辦理法定代表人的變更手續，公司的印章、營業執照等還在甲公司的控制之下。在乙、丙公司尋求我們做法律幫助時，經過我們調查發現A公司現已資不抵債。我們在法律規定的范圍內盡最大可能維護其合法權益，但結果乙、丙公司還是不可避免地遭受了一定的損失。

其實本案最核心的問題就是相關股東如何尋求司法救濟，這也是公司治理糾紛中最重要的內容。

公司治理糾紛的主要類型

《公司法》第四條明確規定：“公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利?！钡珜嶋H上公司中小股東的權益經常受到侵害。實踐中大多涉及公司股東糾紛案件是出資、投資、擔保、股權轉讓、收購、繼承、股東權益等問題。主要有如下類型：1、股東(大)會的無效與撤銷之訴。2、股東查閱(知情)權訴訟。3、股權的強制收購。4、股東的派生訴訟。5、公司的司法解散等。

在實踐中我們該如何維護權益呢?下面以股東派生訴訟為例：

派生訴訟一般而言是指中小股東在公司權利受到侵犯以后，代表公司為了公司的利益并尋求對公司的補償而提起的訴訟。這主要發生在公司受到損害的情況下，原本應由公司提起的公司訴訟，但由于某種原因，公司機關怠于或不愿意對侵害人提起訴訟，為了維護公司的利益，股東代表公司為原告提起的訴訟。

派生訴訟源于英美普通法，它是在19世紀作為一種平衡措施發展起來的，其基本內容是當公司有不當行為時，股東以公司的名義為公司的利益而提起的訴訟(當然也是有利于股東利益的)。派生訴訟對中小股東利益保護具有重大意義，它允許少數股東為公司利益而對致害人提起訴訟，從而保護公司和少數股東免受居于管理地位的董事或受托人的欺詐。

《公司法》第一百五十二條規定：“董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。”

這就使在公司中持有股份較少的股東保護自己的合法權益有了法律依據。同時對董事、高級管理人員的違法行為也可以依據第一百五十三條規定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

除此之外，公司章程在公司治理中也是十分重要的。但是在實踐中很多當事人思想上不重視公司章程的作用，留下糾紛隱患。我們在辦案過程中發現有些當事人在協識上存在偏差與誤解，認為章程是格式化文書千篇—律，不去認真研究和制定，甚至讓人代簽，粗心大意、敷衍了事。在技巧上也沒有充分利用公司法賦予公司的自治空間，結合公司實際規避風險防止可能產生的矛盾?！豆痉ā返谑鶙l規定：“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過限額的規定。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”

例如，有限責任公司的股東為了未來自身利益不受損失，可以轉讓全部或部分股權，但是如何轉讓，可在章程中約定惜股和股權轉讓的限制，可有效防范股權糾紛。也可通過公司章程對公司訴訟代表權的人選預先約定，一旦擔任公司法定代表人的股東或董事與公司發生糾紛時，有利于維護公司的合法權益。章程還應列明公司擔保的程序、限額與責任，否則認定擔保無效，最大限度地減少公司的風險。根據公司全體股東的商討意見，章程還可以明確股東資格的繼承問題，既解決股東的后顧之，隴，又能夠使公司繼續發展。此外，還要注意在章程中進一步完善股東的知情權、表決權、訴訟權、監督權等。

一個運作良好的公司治理體制應該具有廣泛的參與度、透明度及穩定性和執行性。廣泛的參與度能夠適當地將公司股東、董事、監事和高級管理人員，乃至員工將不同意見和建議吸收到公司最終的決策中，使得公司能夠綜合考慮各種觀點，以便在最終的決策上做到最佳。保持一定的透明度對于企業而言，不僅能夠保持其良好的公眾形象，同時也能夠避免中小股東利益受到傷害的最好方式。而相應的穩定性和執行性，則是一個公司能夠可持續經營和發展的必要保證。

因此，我們要充分利用公司法關于公司治理結構與機制的完善，使公司的治理水平進一步提高，進而使公司的決策更加科學化；加強對股東權益的司法保護，進一步促進公司的健康發展。