論非物質文化遺產的保護

中圖分類號：G03 文獻標識碼：A文章編號：1008-925X(2011)12-0008-02

中國是四大文明古國之一，五千年的古老文明， 56個民族多元化的文化生態，形成了豐富的中華民族民間文化藝術資源。然而隨著現代化進程的加速，保護非物質文化遺產的工作卻沒有跟上時代需求，我國原本豐富的非物質文化遺產正遭受著猛烈的沖擊。如何保護非物質文化遺產，成為我們必須嚴肅對待的重大課題。本篇主要從法律角度探討談非物質文化遺產的保護。

1 非物質文化遺產的定義、特點

1.1 定義：《保護非物質文化遺產公約》指出，非物質文化遺產是“被各社區、群體，有時是個人，視為其文化遺產組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現形式、知識、技能以及相關的工具、實物、手工藝品和文化場所”。我國《國家級非物質文化遺產代表作申報評定暫行辦法》指出：非物質文化遺產是各族人民世代相承的、與群眾生活密切相關的各種傳統文化表現形式(如民俗活動、表演藝術、傳統知識和技能，以及與之相關的器具、實物、手工制品等)和文化空間。

1.2 特點：第一，具有特定的民族性。任何一個民族均有不同于其他民族的特點，這些特點可以通過該民族成員的語言、思維方式、行為方式等表現出來。以特有的語言進行口頭表述，以特有的民族風格表演自己的藝術成果，以特有的方式舉行各種禮儀活動和節慶活動，以獨有的方式表達本民族或本區域的民眾對自然界和宇宙認識，以不同的方式展示自己的具有歷史傳承的手工藝技能，這些均是文化具有民族性的具體表現。第二，具有活遺產性。它不僅向人們傳遞出一個民族、一個地區歷經一定時期的發展而形成的特有文化傳統信息，而且更應當具有世代傳承的可能與必要，因而也就具有了“活遺產性”。有學者將非物質文化遺產稱為“活遺產”。第三，具有以口傳身授方式體現的傳承性。非物質文化遺產大多是以口頭形式通過人們的視覺器官和聽覺器官在成員內部集體性地傳播、演繹與發展。口頭性和集體性是非物質文化遺產傳承上的突出表現。

2 保護非物質文化遺產的意義 

2.1 非物質文化遺產的保護關系到國家的文化安全、社會的和諧發展和民族文化的血脈傳承。非物質文化遺產既是歷史發展的見證，又是珍貴的、具有重要價值的文化資源。保護和利用好我國非物質文化遺產，對落實科學發展觀，實現經濟社會的全面、協調、可持續發展具有重要意義。

在經濟全球化的形勢下，西方一些國家極力在全世界推銷其思想文化，在文化上推行“單邊主義”，威脅到其他國家的文化主權和文化安全。保護不同民族、群體、地域的傳統文化，維護世界文化的多樣性，成為國際普遍關注的重要問題，包括中國在內的發展中國家已意識到保護本國非物質文化遺產的重要性。非物質文化遺產與物質文化遺產共同承載著人類社會的文明，是世界文化多樣性的體現。我國各族人民在長期生產生活實踐中創造的豐富多彩的非物質文化遺產，其所蘊含的中華民族特有的精神價值、思維方式、想象力和文化意識，是維護我國文化身份和文化主權的基本依據，是連結民族情感的紐帶和維系國家統一的基礎。加強非物質文化遺產保護，不僅是國家和民族發展的需要，也是國際社會文明對話和人類社會可持續發展的必然要求。

3 我過非物質文化遺產保護的現狀

我國非物質文化遺產保護中存在的主要問題有：第一，政府對非物質文化遺產普查力度不夠。由于民間文化歷史悠久、種類繁多，政府部門長期不夠重視，普查工作力度不大，導致對非物質文化遺產整體狀況、存在種類、數量和消失的狀況認識不清，缺乏深人和廣泛的了解。第二，保護非物質文化遺產的觀念滯后，資金技術缺乏，對非物質文化遺產的價值缺乏正確的開發利用。第三，非物質文化遺產缺乏法律保護依據。現有的文物保護法只是將有形文化遺產列入保護范圍，對非物質文化遺產，既沒有科學的界定和權威的說明，也未能列入該法的保護之下。

我國的非物質文化遺產雖然豐富，但也很脆弱。一些依靠口授和行為傳承的文化遺產正在不斷消失，許多傳統技藝瀕臨消亡，大量有歷史、文化價值的珍貴實物與資料遭到毀棄或流失境外，隨意濫用、過度開發非物質文化遺產的現象時有發生。許多傳統技能和民間藝術后繼乏人，面臨失傳危險；一些獨特的語言、文字和習俗迅速消亡；非物質文化遺產的研究人員短缺，出現斷層；如民間戲曲、戲劇在衰落，年畫、剪紙、皮影正在逐漸消失，許多傳統的民俗文化藝術如薩滿調、子弟書等已經絕滅，岔曲、古琴也瀕臨絕滅，剩下的摔跤、拉洋片、廟會等生存環境不容樂觀。因此，加強我國非物質文化遺產的保護已經刻不容緩。

4 如何用法律手段進行非物質文化遺產的法律保護 

4.1 加強對對非物質文化遺產的立法。我國對非物質文化遺產保護的法律尚不健全，修改后的《著作權法》，雖然將雜技藝術作品列為保護的客體，但仍沒有將“民間文學藝術作品”列入保護范圍；《文物保護法》也沒有將非物質文化遺產作為保護的客體。由于立法的滯后，致使許多具有一定歷史價值的文化遺產不能得到明確的法律保護，制度性因素對文化遺產保護的影響很大。因此，我們應當借鑒其他國家的做法加大立法的力度。2005年3月，國務院頒發了《關于加強我國非物質文化遺產保護工作的意見》，這是國家最高行政機關首次就我國非物質文化遺產保護工作發布的權威指導意見。立法工作是一個復雜的過程，因而，我們必須加大對一些基本問題的深入研究，在實踐經驗中總結提煉出相關的法律原則并通過立法以完善非物質文化遺產保護的法律制度。 

4.2 加強對非物質文化遺產的普法。雖然非物質文化遺產不像實體文物或者實體技術專利一樣有形好保護，而且我們的教育領域很少有關于非物質文化遺產的普及教育，這一切使得我們的非物質文化遺產沒有人重視，更沒有人知道對應的保護法律。我們雖然強調法律保護，但是沒有一個普及法律的體系還是難以形成全民保護意識。

4.3 加強對非物質文化遺產的民法保護力度。從知識產權法的角度對非物質文化遺產的保護，可操作性方面亦存在一些問題。《非物質文化遺產保護法》(草案)在知識產權保護方面，只作了三條原則性的規定，即民族民間傳統文化知識產權的保護期不受限制；公開使用時應表明其來源民族、群體或區域；國家機關和自治機關應當維權并可提起訴訟。這樣的規定顯然不夠具體，而且缺乏可操作性，它不能構成完整的非物質文化遺產的知識產權保護制度。其不足在于：第一，沒有明確規定知識產權的權利主體。非物質文化遺產的知識產權保護，首要解決的便是誰是權利的主體或權利的歸屬問題。該草案第30條規定“公開使用民族民間傳統文化表現形式，應當通過適當方式表明其來源民族、群體或者區域”，說明民族民間傳統文化表現形式屬于其來源民族、群體或者區域。但此條款本身是對署名權的規定，沒有明確規定權利的主體。因此，建議增加：“特定民族、群體或者區域的民族民間傳統文化表現形式歸該民族、群體或者區域所有。”作為本條第1款，原先的規定為第2款。第二，沒有規定知識產權的權利內容。對非物質文化遺產享有知識產權的主體究竟有哪些權利?根據《著作權法》應包括精神權利與經濟權利。前者有發表權、署名權、修改權與保護作品完整權；后者有復制權、演繹權與傳播權。由于非物質文化遺產具有群體性、傳統性、變異性、地域性的特點，它不同于一般知識產權所保護的創造性智力成果，因而其知識產權的具體內容也會有所不同。因此，非物質文化遺產的權利主體應當享有的精神權利包括：①公開權，即將尚未進入公有領域的民族民間傳統文化表現形式通過書面出版、廣播、電視、網絡等方式向本民族、群體、區域以外公開的權利；②署名權，即表明民族民間傳統文化表現形式來源于何種民族、群體或者區域的權利；③保護作品完整權，即保護民族民間傳統文化表現形式不受歪曲、篡改的權利。權利主體應當享有的經濟權利包括：凡以營利為目的，在本民族、群體、區域以外使用非物質文化表現形式，須經所有人或者法律規定的行政主管部門、民族自治機關許可，并支付一定使用費用。 

4.4 加強對非物質文化遺產的行政法保護力度。我國已是《保護非物質文化遺產公約》的成員國，需要一部國內法與之銜接配套。尚未出臺的《非物質文化遺產保護法》應當是一部規范各級政府及文化主管部門進行與非物質文化遺產保護相關的公共文化服務時的目標、原則、職責和權限的法律，也必然涉及并調整在非物質文化遺產保護工作中，政府、社會、專家、非物質遺產權利主體之間的相互關系。對于尚處于儀式、民俗階段的非物質文化遺產，政府應當保護其持續存在和自主發展，努力從多種角度認識其價值的復雜性，并加強調研、記錄與溝通；對于已經發展到有獨立作品形態或高難個人技藝水平的遺產品種，政府應當采取不同的做法，對有市場需求的可支持其產業化操作，以貿易的方式促進文化“走出去”；而對暫時沒有市場前景的則要靠政府公共服務支持。這些專業問題都需要在立法中認真處理。從行政法的角度看，就是要規范和調整政府在保護非物質文化遺產的職責或行為；規范政府在普查、建檔、研究、保存、傳承、弘揚等方面的行政保護行為，以及為實現這些保護行為而提供的財政、行政、技術等措施。 

4.5 行政法與民法保護的側重差異。法律上的民法保護和行政法保護，各有側重，也各有局限和難度。現行著作權法等知識產權法律所提供的民法保護通過兩個途徑實現：一是依賴于著作權人權利的確認和對權利的主張；二是依賴于其作品的市場價值。因此，通過民法手段來保護非物質文化遺產仍然面臨著巨大的障礙：一是許多非物質文化遺產項目的知識產權歸屬難以確認，誰主張并行使權利、保護期有多長等問題已超出傳統知識產權理論的范疇；對此法學界并沒有形成共識；二是許多珍貴、瀕危的非物質文化遺產沒有或基本上沒有市場價值。如果單靠民法保護而沒有行政法保護，其結果就會導致大量缺乏市場價值，卻有著珍貴的歷史、文化價值的非物質文化遺產迅速自生自滅，其作為歷史文化遺產所需要的保存、記錄或傳承、弘揚等就無以為繼，而且得不到其他法律上的救助。

5 總結

非物質文化遺產主要是依賴民族民間土壤自然生存、傳承下來的，法律保護是為了更好傳承和發展民族文化，是為了建立一個更加有規律有秩序的發展環境。我們強調行政法保護，其實質就是強調行政保障，即政府要對保護工作提供財政、政策、方式等各種保障措施。建立、普法、執法，這三條當成為我們保護非物質文化遺產保護法的基本原則。