取保候?qū)弻嵺`中存在的問題與完善

摘要：取保候?qū)弿娭拼胧┳?979刑事訴訟法首次規(guī)定以來不斷完善，但從實踐中看，保證金、取保候?qū)彽膶ο蟆⑷”：驅(qū)彽钠谙抟约叭”：驅(qū)彽膱?zhí)行等四個方面仍存在一些缺陷，應(yīng)該從立法、執(zhí)法兩個方面予以完善，充分發(fā)揮取保候?qū)彽墓δ堋?/p>

關(guān)鍵詞：取保候?qū)彛槐ＷC金；保證人；被取保人

中圖分類號：D996.9文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2011）24-0136-03

取保候?qū)徥俏覈七M(jìn)刑事訴訟程序持續(xù)發(fā)展、減輕訴訟成本、節(jié)約訴訟資源的重要制度，能有效地避免犯罪嫌疑人、被告人被錯押或延期羈押，但仍然有一些不太明確或難以操作的問題。本文就取保候?qū)彵ＷC金、取保候?qū)彽膶ο蟆⑷”：驅(qū)彽钠谙抟约叭”：驅(qū)彽膱?zhí)行等問題進(jìn)行討論，以期有利于該制度的進(jìn)一步完善。

一、實踐中保證金的問題

（一）保證金的數(shù)額及收取方法

關(guān)于保證金的數(shù)額問題，刑訴法并無明確規(guī)定。1999年8月4日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部聯(lián)合制定的《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》第5條規(guī)定保證金的起點數(shù)額為1 000元，但沒有規(guī)定上限，而是規(guī)定“根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平、犯罪嫌疑人的經(jīng)濟(jì)狀況、案件的性質(zhì)、情節(jié)、社會危害性以及可能判處的刑罰的輕重等情況，綜合考慮決定”，靈活性過大，容易造成收取機關(guān)的自由裁量權(quán)過大。另外，1 000元的下限對經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)而言過低，無法形成必要的約束力。

（二）保證金收取機關(guān)

按照1998年1月19日六部委聯(lián)合制定的《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第22條的規(guī)定，取保候?qū)彵ＷC金的數(shù)額由決定機關(guān)確定，收取和保管則由執(zhí)行機關(guān)進(jìn)行，當(dāng)公安機關(guān)既是決定機關(guān)又是執(zhí)行機關(guān)時，則由其作出決定并收取、保管保證金難免出現(xiàn)執(zhí)法不嚴(yán)、管理不善等問題。為解決這一問題，前述1999年8月4日制定的《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》，將執(zhí)行機關(guān)直接收取和保管保證金改為由銀行代為收取和保管，有效地防止了保證金在執(zhí)行機關(guān)控制下可能出現(xiàn)的問題。但是這些規(guī)定在實際執(zhí)行中仍然存在問題：一是有的公安機關(guān)為了沒收保證金，多次沒有實質(zhì)內(nèi)容地傳訊犯罪嫌疑人，目的是只要其不按時到場就沒收其交納的保證金；二是不按規(guī)定將保證金交由銀行收取和保管，在執(zhí)行機關(guān)與決定機關(guān)合二為一時，這個問題就凸顯出來。

（三）保證金的返還

一是返還不及時，二是交納保證金的人不及時領(lǐng)取保證金也無時效的規(guī)定，不利于督促交納保證金的人及時行使其權(quán)利，了解案件，提高結(jié)案效率。

（四）沒收保證金

執(zhí)行機關(guān)可根據(jù)被取保候?qū)徣诉`反法定義務(wù)的不同情況，決定是否沒收保證金，但在實際執(zhí)行中，執(zhí)行機關(guān)往往不考慮具體情況全部沒收，沒有體現(xiàn)沒收性處罰與違法行為之間的相適應(yīng)性[1]。

二、實踐中取保候?qū)弻ο蟮膯栴}

根據(jù)刑事訴訟的規(guī)定，可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的，或者可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住不致發(fā)生社會危險性的，可以適用取保候?qū)彙嵺`中，司法機關(guān)在辦案時，難以確定犯罪嫌疑人、被告人能否被判處管制、拘役或者獨立適用附加刑，只能根據(jù)個人的分析判斷來決定是否采取取保候?qū)彛泻艽蟮碾S意性，而且對“不致發(fā)生社會危險性”沒有明確規(guī)定，往往為個別辦案人辦人情案、關(guān)系案提供了機會，因而導(dǎo)致適用不當(dāng)?shù)默F(xiàn)象屢有發(fā)生。

三、實踐中取保候?qū)徠谙薜膯栴}

刑事訴訟法第58條規(guī)定，取保候?qū)徸铋L不得超過十二個月，但這是指三個機關(guān)重復(fù)使用的總時限，還是每個機關(guān)單獨時限并不明確。公、檢、法三機關(guān)制定的細(xì)則，都明確規(guī)定每個機關(guān)可以重新計算取保候?qū)彽钠谙蕖５碚撊源嬖跔幾h，一種觀點認(rèn)為根據(jù)刑事訴訟法第58條的規(guī)定認(rèn)為這是對犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)彽淖铋L總和期限，即不論哪一個司法機關(guān)采取，即使三家都采取，但所采取的取保候?qū)彽目偲谙薏坏贸^十二個月；設(shè)立取保候?qū)徠谙薜某踔跃褪菫榱讼拗扑痉C關(guān)無期限地對他人采取強制措施，以保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。而且，刑事訴訟法第28條規(guī)定司法機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徠谙逓槭€月，而連接人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)之間的連詞用的是“和”字而不是“或”字，“和”即為三者之間的相加。因此，這“十二個月”的期限指的就是司法機關(guān)采取取保候?qū)彽淖铋L總和期限。另一種觀點認(rèn)為：刑事訴訟是復(fù)雜的過程，包括偵查、起訴、審判等訴訟階段，如果公、檢、法三機關(guān)對嫌疑人和被告人取保候?qū)彽淖铋L期限不得超過十二個月，則期限較短，不利于保證案件的質(zhì)量，同時三機關(guān)也無法合理分配這一期限。《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》、最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》分別對公、檢、法取保候?qū)彽钠谙抟?guī)定為十二個月，說明“十二個月”是公、檢、法各自適用取保候?qū)彽淖铋L期限，是“期限共享”，而不是“期限共有”，“十二個月”不是三機關(guān)的總和期限，兩高的權(quán)威性解釋已實施三年有余，司法機關(guān)亦均是按此操作的。

四、取保候?qū)張?zhí)行的問題

一是執(zhí)行機關(guān)不明確。刑訴法規(guī)定，取保候?qū)徲晒矙C關(guān)執(zhí)行。在人民檢察院、人民法院對管轄的案件采取取保候?qū)彆r，作為執(zhí)行機關(guān)的公安機關(guān)往往根本不愿承擔(dān)這項義務(wù)，由于具體運作的程序尚無明文規(guī)定，雙方各自的權(quán)利義務(wù)又不明確，因此司法實踐中通常都是由決定機關(guān)自行執(zhí)行，公安機關(guān)不插手。而由于檢察、審判機關(guān)的警力不足，難以對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒思氨ＷC人進(jìn)行有效監(jiān)督。二是交接手續(xù)不明確。交接手續(xù)過簡，訴訟程序脫節(jié)。目前，公、檢、法三機關(guān)在案件移送過程中對犯罪嫌疑人、被告人已被取保候?qū)彽模谙嚓P(guān)法律文書中有所注明外，再無其他交接手續(xù)，致使取保候?qū)徳诔绦蛏厦摴?jié)，取保對象未能隨案變更取保機關(guān)，因而出現(xiàn)傳喚不到案，取保對象下落不明的情況，影響了案件的正常審理。

五、完善取保候?qū)彽慕ㄗh

（一）針對取保候?qū)彵ＷC金問題

1.對保證金的保證加以限制

一是適用上的限制，即能采用保人保證的就不用保證金保證；二是不應(yīng)當(dāng)收取過多的保證金，保證金也可以用保證書替代，即不以交納現(xiàn)金為原則，可以用保證書記載的保證金數(shù)額保證違反規(guī)定后交納同數(shù)額保證金的方式達(dá)到財產(chǎn)保證的目的，又可以防止保證金收取保管和返還帶來的弊端。

2.檢察機關(guān)對保證金的收取、保管工作進(jìn)行專項監(jiān)督

將保證金作為監(jiān)督的重點，建議由檢察機關(guān)對公安機關(guān)取保候?qū)彵ＷC金的統(tǒng)一收取和保管實行法律監(jiān)督。檢察機關(guān)對于取保候?qū)彅?shù)額的確定、收取、保管、沒收、退還等情況是否合法實行監(jiān)督，這樣有利于防止因人際關(guān)系的影響而使保證金數(shù)額的確定出現(xiàn)偏差，保護(hù)被取保候?qū)徣说暮戏?quán)益，又可使取保候?qū)彵ＷC金在執(zhí)行過程中發(fā)生的違法違紀(jì)得以及時查處和糾正，保證國家法律的統(tǒng)一正確實施。

3.給予被取保候?qū)徣艘欢ǖ闹闄?quán)

對于收取保證金的被取保候?qū)徣耍诮o其辦理取保候?qū)徥掷m(xù)時，明確自己的取保期限，與辦案部門辦理嚴(yán)格的取保候?qū)徥掷m(xù)，知道自己所交納的保證金交與哪個部門，保留交納保證金的收據(jù)，便于日后與辦案機關(guān)辦理保證金的返還事宜。

4.明確沒收保證金的情形

對于沒收保證金的問題，應(yīng)建立嚴(yán)格的沒收保證金的條件和程序，如明確規(guī)定只有逃跑、威脅證人、偽造或者毀滅證據(jù)、在取保候?qū)徠陂g故意犯罪等情況下，才能沒收保證金。

（二）針對適用取保候?qū)彿秶鷨栴}

1.明確適用取保候?qū)彽木唧w范圍

刑事訴訟法第51條第（1）項對適用取保候?qū)彽姆秶右粤讼拗疲冢?）項“不致發(fā)生社會危險性”又難以把握，所以，建議改變這種立法模式，在立法上明確對任何犯罪嫌疑人、被告人都可以適用取保候?qū)彛缓笤诰唧w列出不能適用取保候?qū)彽那闆r，如嚴(yán)重暴力犯罪案件、黑社會性質(zhì)犯罪案件的主犯等，這樣規(guī)定明確，較容易把握，利于取保候?qū)彺胧┑恼?dāng)適用，提高取保候?qū)彽倪m用面，不僅節(jié)約的司法資源，還使構(gòu)建和諧社會的司法理念得到了體現(xiàn)。

2.建立特殊情形取保候?qū)彽谋Ｕ象w系

對于依法應(yīng)當(dāng)逮捕的，由于其患有嚴(yán)重疾病或正在懷孕、哺乳自己的嬰兒，若對其關(guān)押，給羈押機關(guān)帶來較大的負(fù)擔(dān)，所以，應(yīng)建立單獨的關(guān)押場所，有相應(yīng)的醫(yī)療保障等措施保障執(zhí)行或采取監(jiān)視居住的方法，不能僅適應(yīng)取保候?qū)彛瑢τ诨加袊?yán)重疾病的犯罪嫌疑人、被告人，在辦案機關(guān)辦理案件過程中，相關(guān)的醫(yī)療機關(guān)應(yīng)予以配合，不僅要保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人，還要保障辦案人員的身體健康。對于正在懷孕、哺乳自己的嬰兒的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)視其懷孕、哺乳的嬰兒期限來定，由法律規(guī)定一定的合理寬限期，待寬限期屆滿后，再啟動司法程序，對其采取合理的強制措施，保障司法程序的正常進(jìn)行，維護(hù)案件其他當(dāng)事人的合法權(quán)益，體現(xiàn)我國法律的公平、正義。

（三）明確公、檢、法三機關(guān)辦理取保候?qū)彴讣钠谙?/p>

針對當(dāng)前法律對取保候?qū)彆r限規(guī)定籠統(tǒng)，訴訟效率低下的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)細(xì)化取保候?qū)彆r限方面的規(guī)定，根據(jù)取保候?qū)彴讣碾y易程度分別確定適用不同的時限，防止簡單刑事案件拖延訴訟現(xiàn)象的發(fā)生。根據(jù)前述取保候?qū)徶贫鹊膬蓪雍x，可以將取保候?qū)彴讣澐譃閮深悾阂活惡喎Q為輕罪案件，一類簡稱為不批捕或不起訴案件。對于前一類案件，規(guī)定公、檢、法三機關(guān)各占一個月，按照一般案件的時限進(jìn)行，特殊情況下按刑訴法規(guī)定適當(dāng)延長。后一類情況，案件存在一定難度，可以適當(dāng)延長期限規(guī)定公、檢、法三機關(guān)各占兩個月，并可以相應(yīng)延長時限，但最長不得超過12個月。對于延長時限必須嚴(yán)格控制，以不妨礙下一階段其他機關(guān)必要辦案時限為原則。根據(jù)案件繁簡程度劃分不同的取保候?qū)彆r限，有利于促進(jìn)辦案效率，提高對被取保候?qū)徣藱?quán)利的保護(hù)[2]410。

（四）針對取保候?qū)彽膱?zhí)行問題

1.檢察機關(guān)成立單獨部門對取保候?qū)彽膱?zhí)行進(jìn)行監(jiān)督

取保候?qū)彽膱?zhí)行監(jiān)督工作應(yīng)當(dāng)由人民檢察院承擔(dān)，這是法律規(guī)定也是人民檢察院的監(jiān)督職責(zé)使然。但具體到人民檢察院哪個業(yè)務(wù)部門來承擔(dān)需要研究解決，否則法律規(guī)定難以落實。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第382條規(guī)定：“人民檢察院審查逮捕部門。審查起訴部門在審查逮捕、審查起訴中，應(yīng)當(dāng)審查公安機關(guān)的偵查活動是否合法，發(fā)現(xiàn)違法情況，應(yīng)當(dāng)提出意見通知公安機關(guān)糾正。構(gòu)成犯罪的，移交有關(guān)部門依法追究刑事責(zé)任。”事實上，審查逮捕部門、審查起訴部門無法對取保候?qū)彽膱?zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督。因為執(zhí)行取保候?qū)彽膯挝皇枪才沙鏊皇寝k案的公安機關(guān)，執(zhí)行情況難以通過辦案單位反映出來，即使反映出來，一是遲到的違法信息；二是提出糾正只能對辦案單位，而辦案單位又沒有違法；即使對執(zhí)行取保候?qū)彽墓才沙鏊岢黾m正違法意見，改正的效果如何還需要再監(jiān)督，而審查逮捕部門、審查起訴部門的工作重心是辦案，如果將精力放在取保候?qū)張?zhí)行監(jiān)督上，必然影響其辦案工作。因此，此項工作應(yīng)當(dāng)由監(jiān)所檢察部門承擔(dān)，這是從構(gòu)筑大執(zhí)行框架的角度出發(fā)提出的設(shè)想。監(jiān)所檢察部門的工作對象是監(jiān)管機關(guān)，而取保候?qū)彽膱?zhí)行從本質(zhì)上是監(jiān)督考察，具有管理的屬性。由監(jiān)所檢察部門負(fù)責(zé)監(jiān)督可以做到監(jiān)督的及時性，對執(zhí)行單位實行全過程監(jiān)督，保證取保候?qū)彽膱?zhí)行依法有序地進(jìn)行，發(fā)揮取保候?qū)徳诒Ｕ闲淌略V訟活動順利進(jìn)行和保護(hù)公民合法權(quán)益方面的重要作用。

2.建立獨立的取保候?qū)張?zhí)行機構(gòu)

對于取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān)，有必要建立專門的執(zhí)行機構(gòu)，負(fù)責(zé)取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、保外就醫(yī)、假釋、緩刑、管制、剝奪政治權(quán)利等措施的執(zhí)行，這樣，不但使這一工作專業(yè)化、正規(guī)化，同時可以研究執(zhí)行上述對象的工作的特點和規(guī)律，不斷改進(jìn)執(zhí)行工作。這個機構(gòu)不應(yīng)當(dāng)列為公安派出所的建制，而應(yīng)當(dāng)隸屬地方政府的司法行政機關(guān)。這樣可以使公安機關(guān)專司同刑事犯罪作斗爭之責(zé)，發(fā)揮其應(yīng)有的功能，為維護(hù)社會治安秩序的穩(wěn)定作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。

3.完善取保候?qū)彴讣慕唤庸ぷ?/p>

公安機關(guān)對已經(jīng)取保候?qū)彽姆缸锵右扇藗刹榻K結(jié)向檢察機關(guān)移送起訴或檢察機關(guān)向人民法院提起公訴時，應(yīng)在移送起訴案卷、材料的同時將保證人和被保證人傳喚到案，一并移交下一訴訟部門，并由收案部門進(jìn)一步對保證人和被保證人進(jìn)行法制教育，督促其切實履行取保義務(wù)。

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