民間合會糾紛司法裁判的差異及其消解

鄭啟福

（福建師范大學(xué) 法學(xué)院，福建 福州350007）

一、引言

合會又稱“互助會”、“呈會”、“邀會”等，是中國傳統(tǒng)的一種民間信用互助方式，一般由發(fā)起人（會首）邀請親友若干人（會腳或會員）參加，按約定的時間舉行，每次各繳一定數(shù)量的會款（會錢或會金），輪流交一人使用，借以互助。會首優(yōu)先使用首期合會金①合會金是指合會會首及會員應(yīng)交付給該期得會會員的會款總額。，以后依不同方式（如抽簽、投標(biāo)等），決定會員收款（得會）的次序，在每個會員都使用合會金后，一個合會即告結(jié)束。合會的種類繁多，如根據(jù)得會方法的不同，合會可以分為標(biāo)會、輪會和搖會等，其中標(biāo)會是以投標(biāo)方式?jīng)Q定合會金的使用次序；輪會是以會員事先約定的次序，輪流使用合會金；搖會則是通過擲骰子或抓鬮的方法來決定會員得會的次序。

在傳統(tǒng)社會中，合會是一種兼具儲蓄和信貸雙重作用的民間信用互助方式，具有互通有無、自助助人、濟(jì)困扶危、增加資產(chǎn)效率、促進(jìn)社會發(fā)展的功能［1］。因此，合會自唐宋年間產(chǎn)生以后，在我國民間逐步流傳，成為普通百姓融通資金、互通有無和緩急相濟(jì)的重要互助形式［2］。根據(jù)史料記載，合會在清代已經(jīng)十分盛行［3］，到了民國時期，合會的種類、數(shù)量不斷增多，幾乎遍布全國各地［4］。合會作為一種古老的民間資金融通形式，至今在許多地方依然存在，其中福建、浙江、江蘇、廣東、海南等地區(qū)尤為流行。

現(xiàn)實生活中，合會在促進(jìn)民間資本融通、為農(nóng)村建設(shè)和中小企業(yè)提供資金支持等方面發(fā)揮著不可忽視的作用。然而，由于我國合會法律制度缺失、合會習(xí)慣本身缺乏有效的風(fēng)險防控機(jī)制，常常有一些合會倒會②倒會是指會首或會員因各種原因無力繼續(xù)繳納會款，致使合會不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)的情形。，從而在會首會員間引發(fā)民事糾紛。法院在審理這類糾紛時，因缺乏明確的法律規(guī)定，從而陷入了對同類案件裁判不一的困境。

二、立法梳理與理論辨析：司法裁判的前提

目前，我國尚未給合會一個明確的法律定位，例如《民法通則》和《合同法》都沒有直接規(guī)定“合會”的內(nèi)容；在金融法層面，《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》規(guī)定了“非法吸收公眾存款”行為、“變相吸收公眾存款”行為，并明確了刑事制裁和行政處理并處的規(guī)制模式，以此來規(guī)制一些畸形發(fā)展的投機(jī)性合會③投機(jī)性合會一般是指參與者人數(shù)眾多、競標(biāo)周期短、利息過高等偏離了正常運(yùn)作機(jī)制的合會。這種投機(jī)性合會參與者所獲得的資金大多沒有用于正常的生活消費和生產(chǎn)經(jīng)營，而是用于參與新的合會，從而形成會套會、會養(yǎng)會，最終淪為一種金錢投機(jī)游戲。。縱觀目前的法律法規(guī)體系，筆者發(fā)現(xiàn)，我國至今沒有制定相應(yīng)的法律法規(guī)對合會進(jìn)行直接的引導(dǎo)和規(guī)范，而只能依照上述有關(guān)規(guī)定對違反相關(guān)金融法律法規(guī)的投機(jī)性合會活動進(jìn)行限制和取締，以維護(hù)金融安全和穩(wěn)定。

這種立法狀況也導(dǎo)致了理論界對合會合法性的爭論。當(dāng)前，理論界對合會的合法性問題主要有以下幾種觀點：

（1）非法融資說。持這種觀點的人認(rèn)為，合會活動是一種非法融資行為。他們認(rèn)為：①在2011年審理的“上訴人林某與被上訴人丁某、陳某民間借貸糾紛”一案中，福建省泉州市中級人民法院認(rèn)為林某和丁某、陳某之間的該筆款項，雖然在形式上出具了借條，但其之間的民間標(biāo)會會首與會員的關(guān)系明確，因此，該款項實際上并非真正的借款，而屬于民間標(biāo)會的“會錢”，不屬于我國法律保護(hù)的范圍。參見王婉芳：被欠128萬元會錢要不回了.晉江經(jīng)濟(jì)報，2011年4月8日。合會擾亂了國家金融秩序。合會活動吸納了大量的民間資本，使得監(jiān)管部門無法對這些資金進(jìn)行監(jiān)管，削弱了國家掌握和控制金融秩序的能力［5］；②從法律角度看，組織合會可構(gòu)成集資詐騙或者非法吸收公眾存款［6］；③合會是一種非法金融機(jī)構(gòu)；④合會容易引發(fā)人們的投機(jī)心理，影響社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。由于合會的利息很高，是一種高利貸行為，不少人因此存在僥幸的投機(jī)心理，把合會當(dāng)作一種發(fā)財?shù)慕輳剑@樣不利于人們安心做好自己的本職工作、進(jìn)行正常的社會經(jīng)濟(jì)活動，影響著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展［7］38；⑤合會容易助長經(jīng)濟(jì)犯罪。在現(xiàn)實生活中，某些合會被一些人利用，變成一種坑蒙拐騙的犯罪工具，例如會首許諾給參與者高利息以騙取合會金；會員以高息標(biāo)取合會金后逃之夭夭［7］38；⑥合會風(fēng)險給社會安定帶來隱患。由于合會缺乏明確的法律保障，容易畸形發(fā)展，存在著極大的風(fēng)險，一旦出現(xiàn)倒會往往會引發(fā)嚴(yán)重的社會問題，影響社會穩(wěn)定［8］。

（2）合理融資說。持有這種觀點的人認(rèn)為，在我國目前的法律框架下，合會是一種合理卻不合法的民間融資活動，但是應(yīng)當(dāng)予以合法化。他們認(rèn)為：①合會的某種自發(fā)行為，對正規(guī)的金融安排有破壞性，因此不能承認(rèn)它是合法的，但是合會作為一種自然金融合約安排，始終是農(nóng)村金融體系的一個重要組成部分，是不可能消滅的，需要找到合理的制度安排［9］；②在社會經(jīng)濟(jì)活動中，常規(guī)運(yùn)作的合會可以為那些被排斥在正規(guī)金融體系之外的中小企業(yè)以及農(nóng)戶提供一種可行的融資途徑，對我國正規(guī)金融體系起到有益的補(bǔ)充作用［10］；③由于合會沒有合法的地位，幾乎得不到法律的保護(hù)，這大大限制了合會的生存和發(fā)展。因此，政府應(yīng)從法律角度對合會運(yùn)作作出一些程序性規(guī)定，使合會成為一種低風(fēng)險的民間理財工具和金融服務(wù)工具，同時維護(hù)合會的運(yùn)作空間［11］。

（3）合法融資說。持有這種觀點的人認(rèn)為，合會是一種合法的民間融資活動，他們認(rèn)為：①合會的存在有其經(jīng)濟(jì)合理性，在一定程度上可以彌補(bǔ)國家金融制度的不足、促進(jìn)國家金融體制的不斷改革與完善、支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展等，特別是對農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展發(fā)揮著較大的建設(shè)性作用［12］；②合會雖具有吸收資金的功能，但因合會的運(yùn)行具有封閉性，其吸收資金的對象也僅限于會員，具有特定性，資金僅在會員內(nèi)部輪轉(zhuǎn)，并非向“社會不特定對象”吸收資金。因而，發(fā)起合會不屬于 “非法吸收公眾存款”［13］290－291；③ 合會活 動是在特定對象的范圍內(nèi)進(jìn)行，并沒有面向社會公眾，而且合會成員之間基于熟悉和信任的關(guān)系，一般不存在相互詐騙的情況，因此合會參與者的行為并不構(gòu)成集資詐騙［13］290；④合會一般沒有自己獨立的名稱，不擁有合會財產(chǎn)，不具有訴訟資格，也沒有組織機(jī)構(gòu)，因此，合會不是法律上的組織體，合會自然也就不是“機(jī)構(gòu)”、“金融機(jī)構(gòu)”和“非法金融機(jī)構(gòu)”。本質(zhì)上，合會成員之間的關(guān)系應(yīng)視為一種“雙方行為或多個雙方合同”［14］；⑤合會不等同于高利貸或非法集資，它們之間有著本質(zhì)的區(qū)別，不能把合會與高利貸、非法集資等違法行為相等同［15］；⑥我國法律雖沒有明確承認(rèn)合會的合法地位，但也沒有明確禁止合會活動，依照一般法理，法無明文禁止不違法，因此，合會是合法的［16］。

三、實證分析：司法裁判的差異

在合會運(yùn)行中，合會成員之間常常因倒會、無力支付會款等引發(fā)糾紛，其中一些當(dāng)事人將這種糾紛訴至法院，要求法院通過民事訴訟程序解決。根據(jù)筆者掌握的情況看，目前各地法院對這類案件的處理主要有三種方式。

（一）法院認(rèn)為合會是一種違法行為，不予受理或者駁回起訴

2010年，福建省福安市人民法院在受理民間借貸案件時，都會給當(dāng)事人一份《人民法院受理民間借貸訴訟風(fēng)險提示書》，該提示書明確規(guī)定：“3、當(dāng)事人訴訟標(biāo)的涉及（標(biāo)會）會款的，一律不予受理。4、當(dāng)事人惡意串通，將（標(biāo)會）會款打成借條并向法院起訴的，不予受理；已受理的，駁回起訴。同時依照《中華人民共和國民事訴訟法》第102條之規(guī)定，視妨礙民事訴訟情節(jié)之輕重，予以罰款、拘留。”可見，在福安市，涉及標(biāo)會會款糾紛的民事案件，目前是難以得到法院的受理和支持的。

福建省泉州市中級人民法院也認(rèn)為民間標(biāo)會屬于非法集資，其產(chǎn)生的財務(wù)糾紛不受法律保護(hù)，直接駁回當(dāng)事人的訴訟請求①。以浙江省奉化市人民法院2007年審理的原告單燕芬訴被告阮樂英民間借貸糾紛一案為例①參見北大法意，法院案例：浙江省奉化市人民法院民事判決書（2007）奉民一初字第532號。。法院審理后認(rèn)定，原告單燕芬是被告阮樂英為會首的民間標(biāo)會的會員。原告加入被告從2002年8月至2003年9月的兩只民間標(biāo)會，每月分別支付會錢1 000元，共計會錢28 000元。2003年10月31日，雙方經(jīng)折算扣除會錢的利息（標(biāo)錢）共計7 100元，被告將余款20 900元以借條形式出具給原告。該借條載明：“今借單燕芬人民幣貳萬零玖佰元整（20 900）”。法院認(rèn)為，合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)。原告與被告之間的20 900元的款項，雖在形式上出具了借條，但實際上并非真正的借款，而是民間標(biāo)會的會錢，不是我國法律規(guī)定的合法借貸關(guān)系，應(yīng)不受法律保護(hù)，據(jù)此，法院依照《中華人民共和國民法通則》第九十條的規(guī)定，依法判決：原告單燕芬要求被告阮樂英歸還借款20 900元的訴訟請求，不予支持。

（二）法院認(rèn)為合會是一種違法行為，應(yīng)按無效民事行為進(jìn)行處理

筆者發(fā)現(xiàn)，雖然一些法院也認(rèn)為合會活動是一種違法行為，但是對涉及合會會款糾紛的民事案件，并不是簡單地不予受理或駁回起訴，而是以無效民事行為來處理。以福建省壽寧縣人民法院2000年審理的“陳彩云訴葉竹蓮會款糾紛案”為例②參見國家法官學(xué)院、中國人民大學(xué)法學(xué)院《中國審判案例要覽（2001年民事審判案例卷）》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2002年版，第231－234頁。，該案中，自1998年7月開始至1999年8月止，被告葉竹蓮在原告陳彩云處做民間標(biāo)會。1999年標(biāo)會倒會后進(jìn)行清算，被告欠原告會款本金8 058元，同時被告取得會息7 975元，付會息7 518元，由于被告未返還原告會款，原告遂向法院提起訴訟。壽寧縣法院審理后認(rèn)為，被告在原告處做民間標(biāo)會所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系客觀存在，但民間標(biāo)會是一種違法行為，不受法律保護(hù)，原、被告間做會所約定的行為是一種無效的民事行為，應(yīng)按無效民事行為進(jìn)行處理，根據(jù)《民法通則》第61條第1款的規(guī)定，“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方”，因此原告要求被告返還會款本金的訴訟請求符合法律規(guī)定，應(yīng)予以支持；同時，法院對被告在做會期間已經(jīng)取得的會息7 975元認(rèn)定為非法所得，應(yīng)當(dāng)依法沒收上繳國庫；對原、被告占用會款可按1%計算，其利息總額與付息部分對抵后余額應(yīng)依法上繳國庫，對原、被告違法標(biāo)會行為及非法所得應(yīng)另行制作民事制裁決定書予以制裁。

江蘇省通州市人民法院在審理涉及標(biāo)會的案件時也采取了與壽寧法院相類似的做法，如在2005年審結(jié)的顧某、張某等訴王某標(biāo)會會款糾紛案中［17］，通州市法院認(rèn)為，標(biāo)會是一種違法行為，屬于無效民事行為，應(yīng)當(dāng)按照無效民事行為進(jìn)行處理，即被告王某應(yīng)當(dāng)返還原告相應(yīng)的會款。

（三）法院認(rèn)為合會是一種合法的民間借貸活動，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)

在司法實踐中，還有一些法院認(rèn)為，合會當(dāng)事人之間是一種合同行為，其內(nèi)容并不違反法律規(guī)定，應(yīng)受法律保護(hù)。浙江省慈溪市人民法院對孫國群訴屠金波合同糾紛案的判決就體現(xiàn)了這種觀點③參見北大法寶：浙江省慈溪市人民法院民事判決書（2010）甬慈商初字第53號。。法院認(rèn)為，原、被告與其他會員之間為籌集互助會訂立的會單性質(zhì)上屬于多方合同，系各方當(dāng)事人真實意思表示，其內(nèi)容亦不違反法律規(guī)定，依法成立并生效，應(yīng)受法律保護(hù)。按照會單約定，2009年12月1日，各會員應(yīng)按照會單約定的金額向原告支付會錢，其中被告屠金波應(yīng)向原告支付12 726元。被告辯稱其已經(jīng)將會錢交付給會首程解泉，因其無法提供證據(jù)證明，因此不能成為無需再向原告履行支付義務(wù)的理由。據(jù)此，法院依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第六十條第一款、第一百零七條之規(guī)定，判決被告屠金波應(yīng)于本判決生效之日起三日內(nèi)給付原告孫國群會錢12 726元。

這種判決思路在浙江省樂清市、蒼南縣、溫嶺市以及貴州省安順市等地人民法院的相關(guān)案例中也得到體現(xiàn)，如在2009年11月審結(jié)的原告盧世英與被告林建軍其他債權(quán)糾紛一案④參見北大法意，法院案例：浙江省樂清市人民法院民事判決書（2009）溫樂虹商初字第262號。，浙江省樂清市人民法院認(rèn)為被告欠原告互助會會款，有欠條為憑，雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系事實清楚，被告應(yīng)予償付；在2009年8月審結(jié)的“再審申請人劉念與再審被申請人張家瓊等民間借貸糾紛”一案中⑤參見北大法意，法院案例：貴州省安順市中級人民法院民事裁定書（2009）安市立民申字第12號。，貴州省安順市中級人民法院認(rèn)為，劉興芬等人于2005年11月邀約張家瓊、劉念等22人次按民間習(xí)俗“來會”（合會在當(dāng)?shù)氐姆Q謂），約定各位會員每月交納會金2 000元，由會首劉興芬統(tǒng)一收取，各個會員按順序收取會金，收取會金后的會員（除劉興芬外）每月支付利息200元，直至2007年8月最后一名會員收取會金止，因此所有“來會”會員都應(yīng)當(dāng)按約定履行會金及利息的給付義務(wù)。

四、習(xí)慣與法律的契合：司法裁判差異的消解路徑

通過上述實證分析，我們可以看出，在涉及合會會款糾紛的民事裁判中，各地法院的裁判思路和法律依據(jù)存在很大的差異，這種裁判尺度不能統(tǒng)一的狀況必然影響合會法制的統(tǒng)一，對于那些面臨同樣情況的當(dāng)事人，各地司法機(jī)關(guān)不能給予相同的判決和處理，也必然造成司法不公正的現(xiàn)象。造成這種現(xiàn)象的重要原因在于我國合會立法的欠缺以及理論層面對合會法律地位的不同觀點。因此，我們有必要從理論上厘清合會的法律地位，進(jìn)而為合會構(gòu)建合理可行的規(guī)則體系，完善相關(guān)立法，以消解司法裁判的差異。

在理論層面，筆者認(rèn)為，合會作為一種民間民商事習(xí)慣，在沒有違反現(xiàn)行法律法規(guī)、不違背公共秩序或善良風(fēng)俗的情況下，應(yīng)當(dāng)為國家所尊重和承認(rèn)。我們知道，民商事習(xí)慣是指在人們的民商事活動中，逐漸養(yǎng)成的共同行為模式或行為標(biāo)準(zhǔn)，是人們在相關(guān)領(lǐng)域中共同遵行的行為規(guī)范。而民間合會在我國傳承了千年之久，其存在與民眾的生活關(guān)系密切，在人們長期的生活實踐中，逐步形成了一套為人們所接受和默認(rèn)的合會運(yùn)作規(guī)則，成為一種民商事習(xí)慣。在我國的法律體系中，民商事習(xí)慣雖然沒有獲得明確的法律地位，但是已經(jīng)逐步得到法律的認(rèn)可。例如，《民法通則》第7條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德。這里的“社會公德”蘊(yùn)含著民俗習(xí)慣的內(nèi)容，涵蓋了民商事習(xí)慣。1999年的《合同法》更為明確地承認(rèn)了“交易習(xí)慣”對合同的補(bǔ)充效力。同時，誠如前述“合法融資說”認(rèn)為的那樣，民間合會習(xí)慣并沒有違反現(xiàn)行的法律法規(guī)，因此，合會應(yīng)當(dāng)是一種合法的民間融資活動。當(dāng)然，在現(xiàn)實生活中，也確實存在一些不法之徒利用合會形式向不特定對象募集資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款行為；一些會首或會員基于非法占有他人財產(chǎn)的目的，向不特定的對象發(fā)起（或參與）合會，在取得合會金之后，攜帶合會金逃跑、揮霍和濫用合會金、將合會金用于賭博等，構(gòu)成集資詐騙。但是，值得我們注意的是，在這些違法犯罪案件中，合會僅僅是行為人違法犯罪的手段，我們不能因此就認(rèn)為所有的合會都是違法的，畢竟現(xiàn)實中絕大多數(shù)的合會是以經(jīng)濟(jì)互助合作為目的的傳統(tǒng)合會。我們還應(yīng)當(dāng)看到，一些合會異變?yōu)椴环ㄖ竭`法犯罪的手段，在一定程度上恰恰反映了合會法制缺失使得其運(yùn)行發(fā)生偏差所致。

因此，為明確合會的法律地位、引導(dǎo)合會的規(guī)范發(fā)展，我們有必要在調(diào)查民間合會運(yùn)作習(xí)慣的基礎(chǔ)上，對合會進(jìn)行立法，以指導(dǎo)司法實踐，消解司法裁判的差異。我國臺灣地區(qū)民間合會習(xí)慣法典化的方法和路徑值得我們借鑒。臺灣地區(qū)前司法行政部于1969年就設(shè)立了民事習(xí)慣小組，調(diào)查前清、日據(jù)時期以及光復(fù)后臺灣的民事習(xí)慣（包括合會習(xí)慣），編纂成《臺灣民事習(xí)慣調(diào)查報告》，供立法、司法實務(wù)參考；其后，臺灣地區(qū)在借鑒民間合會習(xí)慣的基礎(chǔ)上，于1999年修正《臺灣民法典》債編時，新增訂第一十九節(jié)之一“合會”，從而實現(xiàn)了民間合會習(xí)慣法典化的進(jìn)程。

借鑒臺灣地區(qū)合會立法，并結(jié)合我國民間合會習(xí)慣，筆者認(rèn)為，我國合會立法應(yīng)當(dāng)構(gòu)建以下規(guī)則：首先，法律應(yīng)當(dāng)對合會的設(shè)立進(jìn)行規(guī)范，即對會首和會員的主體資格給予適當(dāng)?shù)囊?guī)制，并對合會的形式要件進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范；其次，應(yīng)當(dāng)設(shè)定合會各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)規(guī)范化、法制化；復(fù)次，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定合會變更、終止和清算的規(guī)則；再次，應(yīng)當(dāng)建立合會的風(fēng)險防控制度，以防范合會風(fēng)險的產(chǎn)生，具體而言，應(yīng)當(dāng)建立合會的登記備案制度、當(dāng)事人責(zé)任擔(dān)保制度、當(dāng)事人相互監(jiān)督制度、行政監(jiān)管制度等；最后，建立合會的法律責(zé)任制度，明確合會倒會后的民事責(zé)任，并構(gòu)建投機(jī)性合會的刑事責(zé)任體系，以保障合會的正常運(yùn)作。

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