價格歧視抑或價格擠壓
——辨析中國電信、聯通濫用市場支配地位行為之認定

干瀟露

(華東政法大學研究生教育院，上海 200042）

價格歧視抑或價格擠壓
——辨析中國電信、聯通濫用市場支配地位行為之認定

干瀟露

(華東政法大學研究生教育院，上海 200042）

為辨析價格歧視與價格擠壓這2種濫用市場支配地位行為之區別，完善《中國人民共和國反壟斷法》立法和執法制度，分析了中國電信行業的現狀、電信市場的結構、電信業壟斷運營商的定價行為、價格擠壓與價格歧視的概念比較、價格擠壓的構成要件，并介紹了互聯網接入市場價格擠壓之國際案件。分析認為:電信、聯通對與其有直接競爭關系的運營商和沒有競爭關系的經營者、終端用戶實行不同接入價格之行為應當被認定為價格擠壓行為，而非價格歧視行為。

價格歧視;價格擠壓;互聯網接入;市場支配地位

國家發展與改革委員會(以下簡稱國家發改委)反壟斷局對電信和聯通涉嫌濫用市場支配地位一案的調查消散了公眾對反壟斷執法機關不敢撼動大型國有企業的質疑，是《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡稱《反壟斷法》)實施以來反壟斷執法機構積極執法的一次有效嘗試。然而，由于中國反壟斷執法處于起步階段，執法機構將電信、聯通的行為認定為價格歧視是有欠妥當的，對電信市場的分析也尚未透徹。本文認為電信和聯通的行為應當被認定為價格擠壓。筆者將通過對價格擠壓與價格歧視2種行為的比較，分析價格擠壓行為的構成要件，并借鑒歐盟、美國等國際經驗，以論證將電信、聯通之行為認定為價格擠壓之合理性和科學性。

一、對電信、聯通被認定為價格歧視行為的質疑

2011年11月9日，中央電視臺新聞報道稱，國家發改委反壟斷局已對中國電信和聯通2家公司進行反壟斷調查。此項調查被認為是《反壟斷法》首次向大型國有企業開刀而受到廣泛關注。國家發改委之所以進行調查，源于2011年上半年有人舉報電信和聯通在互聯網接入和網間結算領域利用自身的市場支配地位阻礙其他競爭者進入市場。經過調查，國家發改委初步認定這2家企業存在濫用市場支配地位之嫌疑。主要理由是電信、聯通利用自身優勢地位，在互聯網接入市場中給與自己有競爭關系的運營商較高的結算價格，而給與自己沒有競爭關系的企業的價格就要優惠很多，國家發改委認為這屬于《反壟斷法》中的價格歧視行為。該報道還給出了具體數據以說明中國電信如何進行價格歧視，并且稱，在中國電信的寬帶接入價格體系中，是“同一產品、三種用戶、三種價格”，即中國電信給予鐵通、廣電等有直接競爭關系的弱勢運營商的價格一般在每月100萬元/GB以上;給予增值服務商的價格一般只有每月10萬～30萬元/GB;而給予內容服務商的價格則為每月3萬～10萬元/GB［1］。

從上述報道列出的數據來看，電信、聯通的行為很類似于《反壟斷法》禁止的價格歧視行為。價格歧視一般是指商品或服務的提供者在向不同接受者提供相同等級、相同質量的商品或服務時，實行不同的銷售價格或收費標準［2］。這里的接受者對提供者而言就是不同的客戶。從這一角度來講，與電信和聯通有競爭關系的運營商和其他企業均可視為其客戶，而電信、聯通對這些客戶采用不同的接入價格，似乎完全構成價格歧視。然而，根據《反壟斷法》第17條第6款及《反價格壟斷規定》的規定，反壟斷法意義上的價格歧視行為是指具有市場支配地位的經營者，沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格上實行差別待遇。從這一定義來講，電信和聯通價格歧視行為就變得難以判斷了:第一，應認定條件相同的交易相對人范圍，與其有競爭關系的運營商、增值服務商、內容服務商、終端用戶是否屬于條件相同的交易相對人?第二，只有在行為實施者無法提供正當理由的情況下才能認定為價格歧視，《反壟斷法》對這個“正當理由”未加以界定，而像過高定價、掠奪性定價、拒絕交易等行為都有界定。實際上，電信、聯通這種濫用市場支配地位的行為并非中國特有，國外已有類似案例。根據歐盟、美國等的經驗，此類行為被認定為價格擠壓，而非價格歧視行為，而《反壟斷法》對這類濫用市場支配地位行為并未清晰界定。

二、價格歧視與價格擠壓行為之厘定

價格擠壓作為一種濫用市場支配地位的行為在國外法律和判例中早有規定。如美國法院在1945年美國訴美國鋁公司一案［3］中就已判定了價格擠壓這種壟斷行為。當時，鋁錠是鋁板生產的必要原料，美國鋁業公司壟斷了鋁錠這一上游市場，并對與其在鋁板市場有競爭關系的生產商收取較高的鋁錠價格，美國司法部認為鋁業公司的這種行為驅逐了下游市場其他競爭者，構成價格擠壓行為。隨著20世紀八九十年代美國、歐盟等國家和地區電信業放松管制和私有化浪潮的興起，由于改革過程中不完全競爭的市場結構，價格擠壓行為也逐漸在電信業變得普遍。2003年，德國電信因對固話批發運營商進行價格擠壓，收取過高接入價格而受到歐盟委員會處罰;2007年，西班牙電話公司因在提供互聯網寬帶服務時，向其競爭對手收取遠高于自身終端客戶的價格而遭到1．52億歐元的罰款［4］。那么，中國電信和聯通的行為是價格歧視還是與國外案件類似的價格擠壓行為呢?筆者認為應從2個方面進行分析:應對中國互聯網接入市場進行細化分析;對價格歧視和價格擠壓行為進行比較區分。

(一)互聯網接入市場層級與價格策略

1．互聯網接入市場層級分析

根據國際慣例及中國電信業的發展狀況，電信市場中的經營者基本可以分為3種類型:一是初始的網絡運營商，提供網絡連接服務;二是增值服務提供商;三是內容服務提供商。而互聯網接入市場是就網絡運營商而言的。它又可以分為3個層級:第一，是擁有骨干網的電信運營商，他們掌握了幾乎遍布全國的雙絞銅線網絡，可實現全國性和全球性的互聯網接入，這些運營商之間的互聯互通便構成一級市場;第二，是沒有骨干網絡，但仍從事互聯網接入服務提供的運營商，也稱二級運營商，他們與骨干網運營商互聯互通，提供轉接服務，形成批發市場;第三，二級運營商骨干網運營商直接為終端客戶提供互聯網接入服務，形成零售市場。就中國的互聯網接入市場而言，中國電信與聯通之間的互聯互通，形成一級市場①實際上，中國骨干網運營商不止中國電信和聯通，還包括中國移動、中國科技網、中國教育和科研計算機網、中國國際經濟貿易互聯網和中國長城互聯網5家。本文圍繞中國電信和聯通濫用市場支配地位案展開，因而其他骨干網運營商的情況不再贅述。;國家廣播電影電視總局、成都鵬博士電信傳媒集團股份有限公司等二級運營商向電信、聯通購買轉接服務，形成批發市場;電信、聯通自營企業和個體用戶寬帶接入服務以及二級運營商向終端客戶提供上網服務，形成零售市場［5］。

2．互聯網接入運營商之定價策略

從互聯網接入市場3級劃分可以看出，電信、聯通同時在寬帶批發和零售市場都有業務，且與二級運營商是上下游企業的關系。根據2010年中國聯通研究院發布的《中國寬帶網絡發展展望》，至2010年9月，互聯網接入用戶超過1．2億戶，其中電信達6 107萬戶，聯通達4 600萬戶［6］。也就是說，電信在這一市場上占有將近51%的份額，聯通占有38%的份額，無疑是具有市場支配地位的。在這種情況下，在位的優勢企業具有極大的動力抬高批發價格。原因在于:第一，可以看出中國目前的互聯網接入市場是一個不完全競爭甚至寡頭競爭的市場，電信、聯通具有非常大的市場份額。因而作為在位優勢者，自然不希望新進入的運營商搶占其市場份額，同時也有獲取高額壟斷利潤的目的。第二，從互聯互通的角度考慮，由于電信網絡具有很大的正效應，因而互聯互通能夠提升網絡整體運用的價值。但問題在于互聯互通后，小運營商將獲得幾乎與大運營商對等的網絡正效應［7］，也就是說大運營商將失去很大一部分優勢，甚至一些客戶會轉向小運營商，這種利益流失是大運營商所不希望看到的。

(二)行為意圖與市場層級:歧視與擠壓行為的核心界限

電信、聯通對與自己有競爭關系的運營商設定較高的接入價格，而對其他網絡服務商的價格則低很多，這種行為究竟是屬于價格歧視還是價格擠壓呢?當占據市場支配地位的縱向一體化企業的零售價格與向其在下游市場的競爭者收取的批發價格相比是負值，或者不足以彌補縱向一體化企業提供零售服務的生產成本時就構成價格擠壓［8］。從這一定義中可以看出，價格擠壓與價格歧視存在以下2點根本區別。

1．行為意圖之區別

比較普遍的價格歧視行為是通過對需求彈性小的消費者(客戶)收取比較高的產品價格，對需求彈性高的消費者收取低價格，以剝削、轉化消費者剩余價值，其直接目的是獲取盡可能高的壟斷利潤，其直接指向的對象也是消費者或客戶。而價格擠壓是通過設定高市場進入門檻，使原有弱勢競爭者被迫退出市場或使潛在競爭者難以進入，以維持或擴張在位者的優勢地位。雖然價格擠壓行為的最終目的也有獲取壟斷利潤的因素，但其直接指向的是競爭者，而非消費者。在電信、聯通一案中，電信給予與其有競爭關系的運營商的結算價格是給予其他用戶價格的數十倍，排擠競爭對手的意圖是十分明顯的。再者，其實在中國目前的互聯網接入市場中，各類客戶的需求彈性都是比較小的，因為客戶沒有或者只有很小的選擇權，若定義為價格歧視，則可推理出電信對所有客戶都會收取比較高的接入價格，接近于實現完全價格歧視，顯然這是不符合事實的。

2．相關市場層級之區別

在價格歧視行為中，一般只涉及同一相關市場或被分割后的平行市場，也即考慮單項價格是否公平;而在價格擠壓行為的構成要件中，要考慮上游和下游2個層級的市場，將批發價格與零售價格相比較，綜合考慮是否有違公平。價格擠壓與價格歧視的另一個不同之處是，價格擠壓并不考慮單項價格是否特別不公平，它只考慮作為成本構成的批發價格與零售價格相比，是否可以使企業有效經營或維持合理效率。而在電信、聯通案中，所謂的價格歧視的對象并不處于同一市場或平行市場中，二級運營商處于批發市場，其他接入者處于零售市場，界定為價格擠壓并進行調查是比較妥當的。根據《互聯網交換中心網間結算辦法》的結算標準，每月結算費用為1 000元/MB乘以結算速率［9］，那么，每月100萬元/GB的費用并沒有超過工業和信息化部規定的結算費用，也就是說從單項價格考慮電信、聯通的濫用行為是很難認定的。若認定為價格擠壓，則只需通過假定測試考慮此等批發價格是否可以使企業生存或產生合理效率，這是比較合理的。

三、價格擠壓行為之認定標準

雖然在電信、聯通一案中，筆者認為認定為價格擠壓行為比較合理和妥當，但并不意味著價格擠壓行為比價格歧視行為的認定標準低。實際上，與其他濫用市場支配地位的具體行為相比，價格擠壓有著更為嚴格的認定標準。由于《歐盟競爭法》對價格擠壓之認定規定比較全面，在此僅以歐盟為例。在《歐盟競爭法》中，價格擠壓之認定包括了實施者為具有市場支配地位的縱向一體化企業所提供的產品或服務，為下游企業從事生產的必要投入、產生排擠競爭對手效果、沒有合理抗辯理由、實質性影響競爭這5個要素。

(一)具有市場支配地位的縱向一體化企業

行為實施者認為縱向一體化企業是構成價格擠壓的首要因素。可被認定為實施價格擠壓行為的縱向一體化企業是指同時在上游市場和下游市場(也稱批發市場和零售市場)中提供產品或服務的企業。這里包括母公司僅在上游市場有經營業務，而其子公司在下游市場經營，母公司對子公司的競爭對手實施價格擠壓的情況［10］。需要指出的是，能夠實施價格擠壓的縱向一體化企業至少是在上游市場上具有市場支配地位，同時也活躍于競爭不充分的下游市場，如此才能夠在掌控批發價格的同時影響零售價格，達到排擠競爭對手之目的。根據歐盟《關于共同體規管框架下的電子通信網絡和服務市場分析及重大市場地位評估指南》的規定，縱向一體化企業的支配地位必須要達到重大市場勢力之標準。重大市場勢力是指單個企業或者多個企業聯合具有相當于支配性質的地位，這種地位(經濟力量)足以使上述企業獨立于交易相對人和最終消費者行事［11］。判斷重大市場勢力除了考慮市場份額外，還需綜合考慮企業整體規模、掌握不易被復制的基礎設施、技術優勢、弱買方勢力、產品或服務的多樣性、縱向一體化、分銷體系、競爭缺失等因素。

(二)必要投入

必要投入是構成價格擠壓的另一重要因素，即向上游企業購買的原料或產品組成是下游企業從事生產或提供服務所必需的，如果沒有上游企業的這項投入，下游企業就無法經營下去或無法找到替代品繼續從事生產［12］。所謂必要投入應包含2層含義:第一，這項投入對縱向一體化企業在下游市場中的競爭者來說是必需的。也就是說，下游企業要從事生產必須向縱向一體化企業購買原材料，并且很難使用其他替代性材料;同時該原材料是下游企業生產流程的必要或固定組成部分。這種情況在網絡產業中非常普遍。如在通信和電力行業中，在位的優勢企業已建立了大規模的通信或電力網絡，其所提供的網絡接入和傳輸服務幾乎是沒有替代品的。第二，這項投入對下游市場的競爭來說是必需的。有時存在這樣的情況，盡管該項投入對某一下游產品的生產是必需的，但對該下游產品所在的市場之競爭未必是必需的。也就是說，有其他無需使用該項投入的產品可以輕易替代必須使用該項投入的下游產品，即相關產品市場比下游產品市場要大得多，這樣價格擠壓也就無法有效實現。因為即使下游企業被排擠出市場，也不會影響相關市場中的競爭。因而價格擠壓只能在下游市場并不充分競爭，且來自縱向一體化企業的投入對下游市場的競爭者和競爭都是在必要的情況下才能實現。

(三)產生排擠競爭對手的效果

排擠競爭對手是實施價格擠壓行為的直接目的，也是判斷是否構成這一行為的最主要因素。價格擠壓主要有3種表現形式:第一，縱向一體化企業抬高批發價格，使下游市場的競爭對手無法盈利;第二，企業在下游市場低于成本價銷售產品，但仍能通過在上游市場銷售原材料而獲利;第三，抬高批發價格并壓低零售價格，使競爭對手無法獲利［13］。從價格擠壓的行為表現可以看出，若能達到排擠競爭對手的效果，必然要使競爭對手無法獲取利潤。這里存在一個假設，即下游企業向上游企業購買的原材料或上一環節服務是其在下游市場從事生產所需成本的最主要或固定組成部分。若上游企業的投入只是下游產品成本構成的一小部分，則上游企業的價格擠壓策略并不能極大增加下游企業生產成本，進而使其不能獲利。

在上述條件存在的情況下，必須判斷價格擠壓行為是否無法使競爭對手獲利。競爭對手被迫退出市場是比較簡單的判斷方法，但是很多情況下并不必然使企業退出市場，如在新興行業中企業生存空間很大、下游企業進行戰略調整等，因而此時需要運用假想測試方法判斷價格擠壓行為是否會導致競爭對手無法獲利。《歐盟競爭法》規定了2種測試方法［14］:一是“同等效率競爭者”測試法，即縱向一體化企業向其下游市場的競爭對手收取的批發價格與其自身在下游市場之業務或子公司的零售價格相比是否能夠獲利。二是“合理效率競爭者”測試法，即具有重大市場勢力的縱向一體化企業所定之批發價格是否可以使一個具有合理效率的競爭對手在下游市場上參與競爭。由于第二種方法中合理效率的競爭者往往是很難確定的，因而雖然歐盟委員會《通信業接入協議適用競爭規制的通知》規定了2種方法，歐洲法院在審理相關案件時基本上都運用了第一種方法。

(四)合理抗辯理由

盡管縱向一體化企業實施了價格擠壓行為，在調查或審理的過程中仍需考慮該企業是否有合理的抗辯理由，說明其并非為排擠競爭對手的目的。抗辯理由包括以下6個方面:第一，降低零售價格只是暫時的行銷策略;第二，該產品是新產品，當前銷量很低但以后可能會增長;第三，競爭對手的零售價格本身是不可持續的，在實施價格擠壓前已準備退出市場或準備調整市場策略;第四，雖然價格擠壓使市場狀況變得棘手，但新的競爭者仍可以進入市場;第五，雖然縱向一體化企業的定價是低效率的，但并不影響競爭對手提高績效和改進產品;第六，市場狀況只是暫時受到損害以及其他合理理由。

(五)實質性影響競爭

在歐盟競爭法中，價格擠壓作為一種濫用市場支配地位的行為，除了符合以上6個標準外，還必須滿足“實質性影響競爭”的要求。判斷是否產生實質性限制競爭的影響，需要考慮3個因素:第一，價格擠壓行為必須持續一段時間，而非暫時性的，因為短期抬高批發價格、降低零售價格或兩者的結合并不會使具有同等或合理效率的競爭者退出市場;第二，需要考慮價格擠壓行為是否會對下游市場競爭者造成實質性的損害;第三，需要評估價格擠壓行為對競爭對手的損害是否也導致了對終端消費者的損害［15］。這3個因素是考慮價格擠壓是否產生實質性影響競爭結果的原則性要件，具體判斷是否影響競爭還要結合個案進行分析。

四、網絡接入市場價格擠壓國外案例評析

實際上，在國外電信業改革的過程中，大型電信企業實施價格擠壓策略是很普遍的現象，同時競爭執法機關對這類行為也是高度關注和嚴格規制的。比較典型的案例有德國電信案、西班牙Telefonica公司案和美國Linkline Communications訴AT＆T California案。這些案件及其處理結果對厘定和認定國內電信行業濫用市場支配地位行為無疑具有很大的借鑒意義。

(一)德國電信公司價格擠壓案

德國電信公司(以下簡稱德國電信)是在德國經營固定電話網絡基礎設施的運營商。它在德國占有很大的市場份額，原先是壟斷德國固定電話業務的國有企業。德國電信業改革和引入競爭以后，德國電信由政府持有30．29%的直接股和12．13%的間接股。同時德國電信的部分下游業務被剝離出去，基于網絡產業的特殊性，德國電信必須將其本地電話網絡提供給其他運營商才能使他們有條件經營。這樣德國電信所提供的服務就可區分為向其他運營商提供的批發服務和向普通用戶提供的零售服務。其他運營商既是德國電信在零售市場的競爭者，又是德國電信的客戶。

1999年，德國15家電信運營商向歐盟委員會投訴，指稱德國電信本地回路的批發價格過高，限制了下游市場的競爭。歐盟委員會調查以后，于2003年5月作出決議，認定德國電信的行為屬于價格擠壓行為，違反《歐盟基礎條約》第102條關于濫用市場支配地位的規定，要求其停止相關行為，并處以1 260萬歐元的罰款。2003年7月，德國電信向歐盟初審法院提起訴訟，請求判定歐盟委員會決議無效。2008年歐盟初審法院作出判決支持歐盟委員會的決議。歐盟初審法院認為，雖然當時德國電信業仍屬于受管制的行業，但其定價也不能違反《歐盟基礎條約》第102條的規定;定價經過德國電信監管機構批準并不能成為豁免歐盟委員會調查的理由［16］。德國電信隨之向歐盟高級法院上訴，2010年歐盟高級法院認定歐盟初審法院的裁決有效。

在德國電信案之前，歐盟委員會在《通信業接入協議適用競爭規則的通知》中已規定價格擠壓可作為濫用市場支配地位形式之一。但歐盟初審法院在2000年Industrie des Poudres Sphériques一案中卻否認了價格擠壓可作為濫用市場支配地位的獨立形式，認為只有縱向一體化企業在上游市場的價格具有濫用性或者下游市場價格具有掠奪性才構成違法［17］。因此，價格擠壓真正意義上作為獨立的濫用市場支配地位行為則是自德國電信案開始確立起來的。在此案中，歐盟初審法院定義了構成價格擠壓的6大要素:縱向一體化企業、市場支配地位、向下游企業的先期投入之必要性、活躍于不充分競爭的下游市場、產生排擠效果以及持續一定時間。但是本案中歐盟初審法院不認為認定過程中需要證明對市場競爭及消費者是否產生影響，歐盟初審法院直接適用了本身違法原則。

(二)西班牙Telefonica公司價格擠壓案

Telefonica公司是西班牙唯一一家擁有全國固話網絡的電信公司。在西班牙，使用固定電話線路的高速寬帶接入技術(ADSL)是互聯網接入的最主要方式，其中有80%的互聯網接入是依靠ADSL技術。而Telefonica公司控制著全國固定電話網絡，也就掌握了ADSL的核心價值鏈。2003年，西班牙Wanadoo公司向歐盟委員會投訴，指稱Telefonica公司向Wanadoo公司等運營商收取的寬帶接入批發價格與這些運營商給最終用戶的零售價格相比，無法使他們在寬帶接入零售市場有效參與競爭。Wanadoo公司是一家經營互聯網接入服務的二級運營商，向Telefonica公司批發本地回路、本地及州際寬帶業務后提供給終端用戶。

2007年，歐盟委員會做出決定，認為Telefonica公司抬高互聯網接入批發價格的行為構成價格擠壓，是違反《歐盟基礎條約》第102條中禁止濫用市場支配地位的行為，要求停止此行為，并處以1．52億歐元的罰款［18］。歐盟委員會的主要理由是:第一，Telefonica公司向其他互聯網接入運營商提供的批發業務是他們從事經營所必須的，Telefonica公司有義務與這些運營商進行交易，但是抬高批發價格使其競爭對手無法獲利的行為相當于拒絕交易。因為再重新鋪設與Telefonica公司一樣的本地接入網絡顯然是不經濟的。第二，抬高批發價格的做法使得零售市場的其他運營商不得不退出市場。如果為了爭取客戶而實行與Telefonica公司相同或較低的零售價格，這些運營商只會遭受損失。歐盟委員會認為，即使短期內Telefonica公司的價格擠壓行為并沒有將競爭者驅逐出市場，但也會影響競爭者的持續發展和在市場上競爭的能力，因而同樣具有排擠、削弱競爭對手的效果。第三，歐盟委員會認為Telefonica公司的行為限制了市場競爭，也損害了消費者的權益。由于寬帶零售市場上的競爭被削弱了，西班牙寬帶接入價格比歐盟其他15個國家的平均價格高了20%，因而寬帶普及率與其他國家相比低了30%［19］。

歐盟委員會在Telefonica公司案中明確了2個重要的原則:第一，明確擁有市場支配地位的上游企業投入對下游企業的生產來說必須是不可或缺的，但與必需設備理論略有不同的是，這里上游企業的強制供應義務必須是有關法律法規或行業監管條例明確規定或可以推定的。第二，明確價格擠壓行為必須對市場競爭和最終消費者產生影響。歐盟委員會在此案中分析了Telefonica公司的行為對西班牙寬帶接入市場及消費者上網費用的直接影響，實際上推翻了德國電信案中確立起來的價格擠壓行為本身違法的原則，初步確立“實質性限制競爭”也是認定價格擠壓的必要要素，這無疑是一大突破。

(三)美國Linkline Communications訴AT＆T California公司案

AT＆T California公司是一家擁有美國加利福尼亞地區大部分互聯網服務基礎設施和設備的通信公司，該公司掌控絕大部分家庭和商業用戶接入固話網絡的線路，而通過固話線路接入互聯網則是加利福尼亞地區用戶上網的主要途徑。因而，獨立于AT＆T的其他服務提供商必須租賃AT＆T的傳輸服務才能向終端客戶提供寬帶接入服務，即這些服務提供商與AT＆T在互聯網零售市場形成競爭關系，同時他們在互聯網批發市場又是AT＆T的客戶。2003年，加利福尼亞4家互聯網服務提供商起訴AT＆T公司，訴稱AT＆T拒絕與其進行交易，拒絕向其提供必需設備，同時存在價格擠壓行為，壟斷加利福尼亞州的互聯網市場而違反了《謝爾曼法》第2條。這4家服務提供商特別指出AT＆T設定高批發價格，同時又給自己的互聯網零售業務設定較低的價格構成價格擠壓行為。

AT＆T公司以Trinko案中確立起來的原則要求撤銷原告訴求，即如果沒有明確規定企業有反托拉斯法上強制交易的義務，上游企業可以不向下游企業提供充分的服務［20］。初審法院認可AT＆T公司沒有必須與競爭對手進行交易的義務，但以Trinko案并不涉及價格擠壓問題為由駁回AT＆T公司動議，并認為價格擠壓訴由已在之前初審法院的幾個案件中被認可。上訴法院維持了初審法院的判決，AT＆T公司隨之起訴到最高法院。最高法院著重就“在被告沒有強制交易義務情況下，原告是否可以價格擠壓提起反托拉斯訴訟”這一問題做了解釋和判決。最高法院認為，在AT＆T公司沒有與競爭對手進行交易的義務之情況下，要認定AT＆T公司的行為使其他服務提供商無利可圖、無法有效參與競爭而構成價格擠壓，原告必須證明AT＆T公司提供給最終用戶的互聯網零售價格是具有掠奪性的，即低于成本定價［21］。原告無法提供這方面的證據，因而最高法院推翻了之前的判決。

在此案中，美國法院確立了一個非常重要的原則，即當縱向一體化企業沒有與競爭對手進行交易的義務時，價格擠壓便不能成為有效的反托拉斯訴由，除非下游企業能證明上游企業在下游市場的零售價格是具有掠奪性的。但這又可以被定義為掠奪性定價，而不存在價格擠壓的基礎了。從這一點也可以看出，美國反托拉斯法對價格擠壓的認定具有非常高的標準。

五、結語

綜上所述，中國電信和聯通涉嫌濫用市場支配地位的行為應當具體被認定為價格擠壓行為，而非價格歧視行為。骨干網運營商抬高批發價格、壓低零售價格這種行為被認定為價格擠壓行為基本上已經成為國際慣例，而中國沒有關于這一具體濫用市場支配地位行為的規定則是制度上的一個漏洞。雖然中國與西方國家的政治體制不同，但是電信業的發展和改革之路十分類似，因而國外在電信業改革中的反壟斷實踐對中國也具有普適性。中國的《反壟斷法》、競爭法制尚處于起步階段，有必要在學習借鑒國外制度的基礎上有所發展。

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Price discrimination or price squeeze—identification of China telecom and unicom's dominant position abuse

GAN Xiao-lu
(School of Graduate，East China University of Political Science and Law，Shanghai 200042，China)

In order to classify the differences of price discrimination and price squeeze，which are two category of dominant position abuse，and to make contribution to the promotion ofChina's Anti-monopoly Lawlitigation and enforcement system，this paper analyzed the status quo of Chinese telecommunication industry，its structure，the pricing act of monopolistic operator，the definition comparison of price discrimination and price squeeze，the factors contributed to price squeeze and relevant international cases in this area．The result indicates that China telecom's and unicom's act should be taken as prize squeeze rather than price discrimination when they enact higher price of internet access for other ISPs who directly compete with China telecom and unicom in retail market．

price discrimination;price squeeze;internet access; dominant market position

D922．231

A

1671-6248(2012)02-0101-08

2011-12-01

華東政法大學研究生創新能力培養科研項目(103035);華東政法大學研究生創新能力培養研究項目(20113022)

干瀟露(1987-)，女，浙江上虞人，法學碩士研究生。