員工持股卡殼治理難題

8月4日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司員工持股計劃管理暫行辦法》，這意味著中國上市公司員工持股計劃即將開閘。通覽《暫行辦法》，感覺更多的是一種福利和投資計劃，而不是強化員工參與公司治理的計劃。對于員工持股計劃實施后可能出現(xiàn)的公司治理變化和矛盾，該辦法并無明晰的解決方案。

員工可否請求召開臨時股東大會對抗董事會或高管的決策?

根據(jù)《公司法》，“單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時”，董事會應該負責召集臨時股東大會。而根據(jù)《暫行辦法》，“上市公司全部有效的員工持股計劃所持有股票總數(shù)累計不得超過股本總額的10%”，該比例“不包括員工在公司首發(fā)上市前獲得的股份、通過二級市場自行購買的股份及通過股權(quán)激勵獲得的股份”。很顯然，員工持股比例是很容易超過10%的，員工個人甚至也可能持有較多股份。

在員工持股超過10%的情況下，假如董事會或公司高管作出某項決策，而員工認為該項決策違反了自己的意志，侵害了自己的權(quán)益，此時員工是否可以召集臨時股東大會推翻該項決策，或者罷免公司高管。當這種情況出現(xiàn)時，高管作為管理者，員工作為被管理者，高管是否會壓制員工的維權(quán)行動，比如施以解雇威脅?董事會作為臨時股東大會召集者，是否會響應員工提出的請求?如果員工作為被管理者難以左右公司決策，或者董事會根本不理會員工請求，那么作為股東的員工，其權(quán)益又當如何維護，其投資風險如何規(guī)避?

同樣，反過來，如果一些員工，尤其是一些持有較多股份的員工總是以投資者(委托者或資本所有者)自居，那么作為代理人的高管又當如何體現(xiàn)自己的管理權(quán)威?

員工持股是否有可能導致更大范圍的內(nèi)幕交易?

內(nèi)幕交易可以獲得巨額利益，但相對于發(fā)達國家，目前中國懲治內(nèi)幕交易的法律環(huán)境比較寬松。比如美國有一系列規(guī)范內(nèi)幕交易的法律，對內(nèi)幕交易者的懲罰既有高額的“民事罰款”(3倍于“違法所得”或“避免損失”的罰款)，又有嚴厲的“行政罰款”(不管有無“利潤所得”，一概予以罰款)和“刑事處罰”(最高可監(jiān)禁25年)，“三罰”齊下，內(nèi)幕交易的成本之高令人生畏，使得內(nèi)部人不敢輕舉妄動。

根據(jù)《暫行辦法》，員工持股計劃的參加對象為公司員工，包括管理層人員。在法律環(huán)境比較寬松、內(nèi)幕交易成本比較低的情況下，員工持股，尤其是管理者持股，無疑大大增加了內(nèi)幕交易的可能性，擴大了內(nèi)幕交易的范圍。如果沒有相應的配套法律制度，盲目推行員工持股，可能會對資本市場規(guī)范運作造成更大的危害。

員工是否會集體變現(xiàn)?

根據(jù)《暫行辦法》，“每次實施員工持股計劃，其所購股票的持股期限不得低于36個月”。假如3年過后，大量員工同時變現(xiàn)，則可能導致公司股價走低，而更重要的是，可能導致惡意收購者介入，輕者影響公司控制權(quán)的穩(wěn)定，重者可能導致公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移。當然，公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移并非壞事。如果是由于公司經(jīng)營不善導致大量員工同時變現(xiàn)，進而導致公司控制權(quán)變更，則對現(xiàn)任經(jīng)營者是一種懲罰，會促使公司進入良性發(fā)展軌道。不過，由于中國資本市場、經(jīng)理人市場和法律制度的缺陷，也可能導致事與愿違的結(jié)果，最終對公司發(fā)展和全體員工利益造成負面影響。

另外，由于勞動力市場越來越活躍，員工流動也越來越頻繁。員工持股計劃實施后，可能會出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象，即一些員工盡管持有本公司股票不足3年，但可以通過辭職來實現(xiàn)變現(xiàn)。目前一些實施股票期權(quán)或限制性股票的公司，就發(fā)生過很多管理者辭職套現(xiàn)的現(xiàn)象，不能不說是深刻的教訓。員工也不會“脫俗”，如果相應的制度沒有跟上，員工辭職套現(xiàn)的可能性是很大的。

員工收益依賴分紅還是股票溢價?

中國絕大部分上市公司投資者的收益不是來自于分紅，而是股票溢價，這是投資者成為“投機者”而不是“理性投資者”的重要原因。由于依賴于股票溢價不能使投資者獲得長期的和穩(wěn)定的收益，投資風險過大，因此，這也構(gòu)成股市長期低迷的重要原因。目前出臺員工持股計劃其實有激活股市的意圖，但僅僅滿足于激活股市是遠遠不夠的。只有通過保證投資者(包括員工)獲得長期的、穩(wěn)定收益的制度安排，激勵投資者能夠長期持有股票，即成為“安定股東”，才能使員工持股計劃成為有效的制度安排。

總之，實施員工持股計劃需要考慮更多的配套制度安排。