剜除商業賄賂毒瘤

2011年，巨龍管業（002619）、美達股份（000782）等多家上市公司陷入賄賂門的丑聞。近期，沃爾瑪被披露通過行賄以取得在墨西哥的開店許可，同樣的行賄丑聞也曾發生在中國昆明；而“雅芳”、“大摩”、“耐克”等商業賄賂門案件，嚴重暴露出商業賄賂對中國經濟肌體的侵蝕日益深入，“商業賄賂”一詞正逐漸成為人們關注的焦點。

商業賄賂是一種極具危害性的行為。宏觀層面而言，商業賄賂行為會導致行業內資源分布的不平衡，從而使大部分企業的利益受到損害，甚至有可能導致行業內的惡性循環，使整個經濟市場的運行不穩定。對從事賄賂行為的公司自身而言，商業賄賂會破壞公司正常的管理秩序，給企業員工帶來不健康的價值觀，其行為一旦曝光，公司在公眾心目中的形象必然大打折扣，從而直接影響到公司的經營成果。并且，嚴重的商業賄賂行為還會導致公司相關的工作人員入罪，公司面臨訴訟的困境。

愚蠢違規的根源

商業賄賂源于公司經營者經營理念的錯誤。長久以來，中國社會都是以“人情”社會為主，公司在經濟活動中的各種行為也都是有關系才好成事，小到企業之間的貨物采購、大到政府部門的種種審批，無不可以以賄賂的方式進行“打點”，于是請客送禮、惠以好處就成了家常便飯，甚至成為公司經營的潛規則，以至于許多跨國公司進入中國市場后，也不得不入鄉隨俗，學會了這一套立足的本領。在這樣的大環境下，部分公司管理者對公司的賄賂行為視而不見，或者是暗中授意，鼓勵公司員工進行商業賄賂行為。這種行為從根本上說是一味追逐經濟利益而損害商業道德的行為，也是沒有意識到商業賄賂的違法性和嚴重性的行為。

商業賄賂源于公司經營中淡漠的法律風險意識。前通用電氣總裁JACK WELCH說，“其實并不是GE的業務使我擔心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事，給公司的聲譽帶來損害甚至使公司毀于一旦”。通過商業賄賂，固然可以取得暫時的收益，但是從長遠看來，將給企業帶來巨大的法律風險。這種法律風險不但包括刑事風險，而且會給企業帶來經營風險。就刑事風險來說，上市公司負責人可能涉嫌單位行賄罪而受到刑事處罰；就民事風險而言，涉嫌使用不正當手段獲取訂單、客戶等，如果該行為被認定無效而其又對這個招標結果進行過披露的話，可能會對公司股價及發行新股、發行債券等造成影響。像吉峰農機（300022）2012年3月28日就發布公告稱，中國證監會決定不予核其發行公司債券的申請，因為創業板發審委在審核中關注到，公司報告期內存在重慶吉峰及其董事(總經理)賴寒犯單位行賄罪、吉林吉峰金橋公司負責人劉波涉嫌對單位行賄罪等情形，“無法判斷公司內部控制制度的完整性、合理性、有效性”。

商業賄賂源于公司法務內控制度的缺失。對很多上市公司來說，法務部門的作用僅僅是合同審核等基礎的法務功能，而沒能上升到合規及法律風險防范的高度。縱觀中國上市公司，法務總監擔任上市公司董事的屈指可數。實踐中，對上市公司來說商業賄賂行為產生于公司運作中的生產經營、采購銷售、申報審批、廣告宣傳、成本控制等各個環節，并且可能產生于公司中的不同部門。這就要求必需有一個強有力的部門來加以監督與控制。許多上市公司由于內部控制制度殘缺不全或由于專業知識掌握不足，建立的內控制度不夠科學與合理，導致對于商業賄賂行為缺乏監督和治理措施，也導致商業賄賂的滋生。西門子（中國）區副總裁趙愛立這樣評價內控對于反商業賄賂的作用：“兩年前，西門子一直被媒體作為負面對象報道。是什么造成了很嚴重的商業賄賂或者腐敗方面的現象，從我們的自身經驗、從我們自查的結果發現，我們企業內控的不足是一個重要的原因”。

讓法務總監變得更重要

樹立正確的經營理念并增強法律風險意識固然是治理商業賄賂的根本，但是由于歷史的原因及中國市場經濟的現狀，達到這種高度尚需時間。而系統的管理制度能夠有效幫助上市公司防范商業賄賂的風險。筆者認為，確立法務總監對于商業賄賂治理的樞紐地位、建立有效的反商業賄賂合規文件、健全反商業賄賂綜合治理體系不啻為一種防范商業賄賂法律風險的良好手段。

確立企業法務總監對于反商業賄賂的樞紐地位。法務部門的工作核心是法律風險的管理與控制，而商業賄賂是公司面臨法律風險的一個重要原因。因此，法務部門作為負責法律風險防范的主要部門，應充當著樞紐的角色，將公司各部門整合起來共同發揮商業賄賂風險控制的作用。在此情形下，董事會應確立法務總監對于反商業賄賂合規政策的制訂權和商業賄賂行為獨立調查權與處理權。作為中國最大的綜合性民營企業，復星國際（00656，HK）給其他上市公司做出了很好的榜樣，其法務總監秦學棠先生既是公司董事，又是反商業賄賂機構的負責人。受益于該機制，復星國際控股的近十家上市公司迄今未發生過重大商業賄賂，從而影響公司正常經營的案例。

制定反商業賄賂的合規文件。上市公司的反商業賄賂制度涉及反商業賄賂政策、員工行為準則、崗位反商業賄賂手冊等法律文件。反商業賄賂政策至少應包括反商業賄賂的目標及原則、董事及高級管理人員的責任、商業賄賂管理部門的地位及責任、管理框架及報告路線圖等。員工行為準則應當規定上市公司所有員工必須共同遵守的基本行為準則，并可對董事、監事和高級管理人員提出專門要求。崗位合規手冊應當規定各個工作崗位的業務操作程序和規范。

完善反商業賄賂管理體系。一個有效的反商業賄賂管理體系至少應包括三個方面的內容：建立健全的反商業賄賂管理制度，完善的反商業賄賂管理組織架構，明確的商業賄賂的管理責任，只有這樣，才能有效識別并積極主動防范化解法律風險，確保上市公司穩健運營。具體而言，體系的構建可以從以下幾方面著手：1.通過設置商業賄賂管理部門或者崗位，制定和執行反商業賄賂政策；2.開展反商業賄賂監測和培訓等措施；3.建立預防、識別、評估、報告和應對商業賄賂風險的行為的機制。整體而言，反商業賄賂是公司全面風險管理的一項核心內容，也是實施有效內部控制的一項基礎性工作。

商業賄賂是對企業道德文化的侵蝕，更是對企業法治文化的破壞。商業賄賂嚴重破壞了市場競爭正常的秩序，增加了企業的交易成本，加大了企業的法律風險。商業賄賂盡管其方法與表現形式各種各樣，但其發生與企業法務內控制度的不足有很大關系。禁絕商業賄賂并無靈丹妙藥，建立健全完善的法務內部控制規范，不但有利于提高公司管理經營水平，亦是商業賄賂法律風險防范的有效手段之一。

（作者系上海大邦律師事務所律師）