論“山寨手機”現象及法律規制

摘要 “山寨手機”目前正在市場上流行并開始進入人們的生活，在給人們帶來廉價格商品的同時也造成了對同類正規廠家的不法侵害。本文在對“山寨手機”進行利弊分析的同時，重點從知識產權法的角度闡述對其的法律引導與規制。

關鍵詞 “山寨手機” 侵權類型 規制

中圖分類號：D923.4 文獻標識碼：A

一、“山寨手機”現象剖析

（一）“山寨手機”的概念。

“山寨手機”是指由生產者自己選擇品牌名稱，或模仿品牌手機的功能與樣式，在小作坊或者小工廠里組裝完成的手機。“山寨手機”不受政府管理，包括不繳納增值稅、銷售稅，在研發方面以生搬硬套居多。

（二）“山寨手機”的利弊分析。

低廉的價格是“山寨手機”存在的主要原因。“山寨手機”的客戶群主要瞄準的是國內的低端客戶。該客戶群體數目龐大，通常要求手機的價格低廉。“山寨手機”的低成本零件生產、無稅務負擔且沒有各種費用的特點，無疑成功地使其擁有極低的價格，符合了該購物群體的要求。

較為豐富的功能是其能吸引客戶的重要原因。這類消費者普遍具有較強的好奇心與虛榮心，希望可以擁有市場上其他正牌手機的全部功能，“山寨手機”恰好能滿足他們的這一需求。“山寨手機”普遍使用的是一種由臺灣制造的芯片，添加市場上正牌手機所擁有的各種功能，包括照相、音樂、電視、閱讀、上網等等較為方便，甚至可以擁有比市場上其他同類手機更加強大的功能。

但是，我們不能因為這些所謂的優點就肯定“山寨手機”的存在價值，更不能無視其無法磨滅的“先天缺陷”。“山寨手機”不僅質量缺乏保障，本身還存在收費陷阱，但最重要的是，“山寨手機”是對我國相關法律的踐踏。

二、“山寨手機”侵犯知識產權的方式

據悉，全國各地的有關部門都對違法“山寨手機”展開了打擊。以“山寨手機”泛濫的廣州為例，據不完全統計，僅2009年一年，廣州就破獲制售“山寨手機”案件逾65起，抓獲涉案人員121人，有力地打擊了制售“山寨手機”的行為。“山寨手機”違反我國知識產權法的方式大體上可以分為以下幾類：

（一）完全照抄正牌手機的“山寨手機”。

部分“山寨手機”是以國際知名品牌手機為參考，進行完全的仿制。仿制的范圍從手機的外觀到手機的內部功能都原版“克隆”知名手機，故又被稱為“高仿機”。若不經過專業檢驗，很難分清其與正版手機的差異。對于此類“山寨手機”是否侵犯知識產權的判斷依據主要是：被“克隆”的正牌手機在我國是否具有有效外觀設計專利權。假如“山寨手機”所模仿的手機在我國具有有效的外觀設計專利權，則該“山寨手機”將被認定為涉嫌侵犯了正牌手機的知識產權。

（二）使用或者模仿知名商標、標志的“山寨手機”。

“山寨手機”使用或模仿知名商標、標志的行為可被認定為涉嫌侵犯商標權。通過對市場上“山寨手機”的調查可以舉出很多例子，比如：將“NOKIA”的商標仿造成“NCKIA”、“NOKLA”等等都涉嫌侵犯商標權。也許這些“山寨手機”與平時所見到的知名品牌的手機外觀并不完全相同，但是他們所仿冒的知名手機的商標具有較強的迷惑性。對于商標不熟悉或者沒有仔細觀察商標的顧客都有可能落入其購買陷阱。

（三）模仿著名品牌手機設計要素的“山寨手機”。

這種“山寨手機”并不是完全模仿品牌手機的外型，而是只復制品牌手機某一特別的設計要素。正因為其模仿的對象的殊性，所以對其是否涉嫌侵權必須經過分析之后才能加以確定。而對其判斷原則是：假如一般的消費者經過對比之后，無法區分“山寨手機”的特別設計與正版手機的特別設計，且兩者手機的外觀上沒有顯著的差別則可視為涉嫌侵權，但若“山寨手機”與知名手機在外觀設計上存在著顯著差別，即使兩種手機都有相同的特殊設計，在法律上是不構成侵權的。

三、對“山寨手機”的規制

（一）運用現行法律加以規制。

判斷“山寨手機”是否構成侵權的首要依據就是“山寨手機”的外觀設計。因此外觀設計專利權是一個很好的對“山寨手機”進行規制的切入點。具體的說，在外觀設計專利侵權判定中，應該首先判斷“山寨手機”與品牌手機的外觀專利是否相同或者相似。假如品牌手機的外觀設計具有有效的中國外觀設計專利，那么在判斷“山寨手機”是否侵權時，首先要對“山寨手機”和品牌手機是否屬于相同或相類似的產品外觀設計進行判斷。

判斷“山寨手機”是否構成對知名產品的模仿和使用時，可以依據《商標法》第52條第一款和第二款的規定，來依法判定其行為是否已經觸犯了知識產權法的有關規定。

（二）盡快彌補現有知識產權法的法律漏洞。

雖然我國的知識產權法已經構建了具有國際水平的法律結構，但在科技水平不斷發展的今天，現行的知識產權法仍存在一定的法律漏洞。“山寨手機”的出現到泛濫便是由于現行的法律存在法律漏洞，盡快完善知識產權法就顯得尤為重要。□

（作者：南京財經大學法學院國際法學專業碩士研究生）

參考文獻：

[1]阮瑩.同一世界同一山寨. 北京.民主與法制，2009.

[2]孫楊俊.關于外觀設計知識產權保護的幾點思考.湘潭師范學院學報，2008.

[3]卞永軍、張秋月.“山寨手機”的知識產權侵權現象分析. 知識產權報，2009

[4]董美娜.“山寨手機”現象引出知識產權保護課題.中國知識產權研究會，2009