小議正當防衛之必要限度

摘要 正當防衛是我國刑法的一項重要法律制度，是公民實現自衛和保護國家公共利益以及他人合法權益的強有力武器。但是，在我國司法實踐中，關于正當防衛的必要限度問題，還存在一些有爭議問題，在很大程度上影響了正當防衛功效的發揮，對正當防衛的必要限度進行正確理解，關系到能否正確判斷正當防衛行為。

關鍵詞 正當防衛 必要限度 防衛過當 特殊防衛

中圖分類號：D924.1 文獻標識碼：A

一、正當防衛概說

關于正當防衛，我國《刑法》第二十條分三款進行了規定： 為了使國家公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。

正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的。應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

正當防衛對維護社會秩序和公民的合法權益起著非常重要的作用。正當防衛的本質是制止不法侵害，保護合法權益，在合法權益受到不法侵害的時候，采取的對不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害，從而保護合法權益。其主觀上應認識到不法侵害是正在進行，且其目的是為了保護合法的權益，是國家機關公力救濟的補充。

二、正當防衛的必要限度條件

正當防衛權的行使應當限制在絕對必要的范圍之內，否則，就會異化為危害社會的工具。“任何不受制約的反擊行為，即使其出發點是正義的，最終也會走向它的反面。”因此，我國刑法在有條件地賦予公民防衛權的同時，又毫不例外地對正當防衛的力度及其造成的損害結果做出了一些限定。公民在運用正當防衛這個法律武器的同時，也必須注意正當防衛的界限，防止濫用法律賦予的權利，造成防衛過當。刑法第20條第2款規定，正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任。因此，沒有明顯超過必要限度造成重大損害是刑法對正當防衛設立的一個限度條件。

現在對于必要限度的理解主要有三種觀點：（1）基本相適應說：認為必要限度就是防衛行為與不法侵害行為在性質、手段、強度和后果上要基本相適應。（2）需要說：認為所謂正當防衛的必要限度，就是制止不法侵害所必需的限度，只要是制止不法侵害所必需，不如此就不足以制止不法侵害，即使防衛在強度、后果等方面超過對方可能造成的侵害，也不能認為是超出了正當防衛的必要限度。（3）相當說：認為正當防衛的必要限度在原則上應以制止不法侵害所必需為標準，同時要求防衛行為與不法侵害行為在手段、強度等方面，不存在過于懸殊的差異。事實證明，相當說是正確的，基本相適應說已經過時。需要說主張對防衛手段不加任何限制，其與刑法所規定的精神不盡相符，因而也難以成立。

正當防衛的必要限度應以制止不法侵害，保護合法權益所必需為標準。至于是否必需則應通過全面分析案情來判斷。一方面要分析雙方的手段、強度、人員多少與強弱、在現場所處的客觀環境與形勢。防衛手段通常是由現場的客觀環境決定的。防衛人只能在現場獲得最順手的工具，不能要求防衛人在現場選擇比較緩和的工具。問題在于如何使用防衛工具即打擊部位與力度。對此，根據各種客觀情況，判斷防衛人在當時的情況下應否、能否控制防衛強度。另一方面，還要權衡防衛行為所保護的合法權益性質與防衛所損害后果，即所保護的合法權益與所損害的利益之間，不能懸殊過大，不能為了保護微小權利而造成重傷或者死亡。

總體而言，正當防衛的必要限度應當考察防衛利益的性質、侵害行為的性質與嚴重程度、可以遭受損害的程度，綜合判斷防衛行為能否制止不法侵害。

三、司法實踐中應注意的問題

需要注意的是，并非超過必要限度的都是防衛過當，只是“明顯”超過必要限度造成重大損害的，才是防衛過當。首先，輕微超過必要限度的不成立防衛過當。其次，造成一般損害的不成立防衛過當，只有造成重大損害的，才可以屬于防衛過當。最后，正當防衛的必要限度條件不適用于對嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衛（無過當防衛）。

人民法院在認定正當防衛的過程當中應當把握下列原則：公民的人身權利是處于一個平等狀態，其人身權利又以生命權為最高權，不能為保護公民的人身健康權而侵犯公民的生命權，同時人身權利也不因個人財富和職位的高度不同而有所不同。其次公民的人身權利永遠大于財產權利，不能為保護財產權利而侵犯公民的人身權利，最后不能籠統地認為國家的、社會的公共利益絕對高于個人的利益。而對于財產權利應當依財產價值而定，不能依據持有人的不同來認定。

《刑法》第二十條第三款首次規定了針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪可以采取無限度的防衛，即使造成了不法侵略者的損害后果也不負刑事責任。據此規定，“對正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪實行正當防衛，不存在過當情形”這一規定是我國刑法在正當防衛制度上的一個重要突破。它使公民在受到正在進行的暴力犯罪時，能夠站出來進行英勇的反擊，不至于因過多地考慮防衛過當責任而畏首畏尾，不能適時制服犯罪。無過當防衛賦予了防衛人無限的防衛權，因此必須對無過當防衛的使用嚴格掌握，以免濫用，使得防衛權蛻變為私刑權，造成社會混亂。

正當防衛制度從其萌芽、發生到發展，經歷了一個曲折的發展過程，其進程與人類社會從人治到法治的歷史進程基本上是一致的，進入推崇法治和人權的今天，我們必須順應時代的要求，準確理解和把握正當防衛的必要限度，發揮其同違法犯罪行為做斗爭的功能，這也是法治和保障人權的需要。