我國(guó)電子合同立法的完善研究

隨著電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，電子合同的適用范圍正日益擴(kuò)大。電子合同作為合同的一種，具有合同的基本特征，傳統(tǒng)的合同法的基本原則和理論在電子合同中仍然適用，但是電子合同與傳統(tǒng)合同相比具有許多不同的特點(diǎn)，且對(duì)傳統(tǒng)合同法理論形成了沖擊和挑戰(zhàn)。我國(guó)在電子商務(wù)的發(fā)展方面已有部分相關(guān)立法，但尚顯不足。

現(xiàn)行立法之不足

我國(guó)電子合同立法數(shù)量極少，僅有的一些規(guī)范又過于簡(jiǎn)略，且很不完整，急待補(bǔ)充、完善。我國(guó)電子合同立法的缺陷主要在于：

·合同形式定位欠妥

我國(guó)電子商務(wù)起步較晚，在進(jìn)行電子商務(wù)立法時(shí)，經(jīng)常學(xué)習(xí)、借鑒國(guó)外或國(guó)際已有的電子商務(wù)法津規(guī)范，但參照的結(jié)果并不都是準(zhǔn)確無誤的。例如《合同法》將“數(shù)據(jù)電文”歸入“書面”合同形式，從而肯定了電子合同形式的合法地位。電子意思表示的形式、傳遞和存儲(chǔ)均不同于傳統(tǒng)的書面形式，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為將電子意思表示歸入書面形式就解決了電子合同法律地位的問題，《合同法》對(duì)電子合同形式的定位是不恰當(dāng)?shù)摹?yīng)在承認(rèn)電子意思表示與紙質(zhì)書面形式存在本質(zhì)區(qū)別的前提下，將電子意思表示視為一種新的合同訂立方式，從而根本解決電子合同合法性的問題。《合同法》由于將電子合同定位為書面合同形式，自然以符合書面形式的要求來規(guī)范電子合同。該法第33條規(guī)定，以電子意思表示形式訂立合同的，亦可在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。學(xué)術(shù)界通說認(rèn)為，此條意在規(guī)避電子簽名與書面合同的簽字蓋章的矛盾，實(shí)際上毫無意義，電子商務(wù)得以征服全球的優(yōu)勢(shì)就在于它的便捷高效，若用傳統(tǒng)規(guī)范將其束縛，就會(huì)喪失電子商務(wù)存在和發(fā)展的意義。從根本上說，電子合同形式不屬于書面合同形式。

·相關(guān)規(guī)定過于粗略，缺乏操作性

《合同法》對(duì)電子合同的規(guī)定甚少，實(shí)踐中很難把握。僅有的規(guī)定又過于原則、簡(jiǎn)單，在交易實(shí)踐中難以把握。以第16條、第26條和第34條所規(guī)定的要約承諾的生效時(shí)間為例，法律只是原則性地規(guī)定以電子意思表示進(jìn)入收件人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的時(shí)間為要約和承諾生效的時(shí)間，并未考慮到其他實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)的細(xì)節(jié)問題。如果一項(xiàng)電子意思表示已經(jīng)到達(dá)收件人的信息系統(tǒng)，但因?yàn)椴⒎亲陨淼脑蚨茨苓M(jìn)入該系統(tǒng)，此時(shí)，要約或承諾是否生效？對(duì)此，《合同法》無能為力。

現(xiàn)行立法之完善

我們應(yīng)在《合同法》中設(shè)專章作特別規(guī)定，建議以“電子合同的特別規(guī)定”作為章節(jié)的名稱。在補(bǔ)充的這一章中，可以針對(duì)電子合同的定義及效力、電子合同成立中的要約與承諾、合同成立的時(shí)間及地點(diǎn)，合同的履行、違約及救濟(jì)、爭(zhēng)議的解決和司法管轄權(quán)等法律問題，作出具體規(guī)定。

·要約和承諾的生效時(shí)間——信息的接收和生效

《合同法》和《簽名法》都沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定的特定系統(tǒng)情況下的到達(dá)時(shí)間，盡管《簽名法》特意設(shè)立了約定條款對(duì)此加以涵蓋?！逗贤ā返?6條應(yīng)增補(bǔ)相應(yīng)內(nèi)容，明確規(guī)定數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定的特定系統(tǒng)下的到達(dá)時(shí)間。由于電子合同的要約和承諾的發(fā)出與接收幾乎是同時(shí)的，在電子代理人訂立的合同中甚至存在要約的發(fā)出和對(duì)方的承諾幾乎是同時(shí)的情況。因此，電子合同中的信息傳輸如同當(dāng)面或電話中的信息傳遞一樣，不會(huì)存在傳統(tǒng)合同訂立過程中因時(shí)間間隔而導(dǎo)致外界情況變化，從而可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的問題。為此，我國(guó)《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同的要約和承諾不可撤回；在由電子代理人訂立的合同中，要約既不能撤回，也不能撤銷。

·完善合同的效力

首先，我國(guó)《合同法》應(yīng)對(duì)電子合同中所特有的由電子代理人訂立合同的效力問題做出明確的規(guī)定，即：電子代理人的行為是有效的，借助電子代理人訂立的合同在當(dāng)事人之間具有法律效力，即使當(dāng)事人對(duì)電子代理人的運(yùn)行或者運(yùn)行結(jié)果不知道或者未審查。電子代理人要解決的核心法律問題是，電子代理人的締約能力及其行為歸屬，為此我國(guó)法律應(yīng)明確規(guī)定電子代理的內(nèi)涵和外延。同時(shí)，我國(guó)《合同法》還應(yīng)對(duì)電子錯(cuò)誤情況下的合同效力做出規(guī)定：在封閉式網(wǎng)絡(luò)如EDI交易環(huán)境下，當(dāng)事人對(duì)電子錯(cuò)誤有協(xié)議的，依協(xié)議；沒有協(xié)議的，應(yīng)視其為無效。在開放式網(wǎng)上交易環(huán)境下，若商家的計(jì)算機(jī)存在錯(cuò)誤，合同仍然有效，但在顯失公平的情況下，合同無效；若顧客的計(jì)算機(jī)存在錯(cuò)誤，則合同無效。

·完善格式合同及有關(guān)條款

電子格式合同的特殊性決定了《合同法》應(yīng)對(duì)格式合同及有關(guān)條款做出相應(yīng)的補(bǔ)充和完善。我國(guó)《合同法》可以借鑒美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》的內(nèi)容，明確規(guī)定：電子格式合同的提供者應(yīng)通過一定的方式提醒用戶對(duì)可能引起爭(zhēng)議或需用戶特別注意的條款引起足夠的重視，否則這種合同是可變更中可撤銷的合同，用戶無暇或不愿意閱讀這些條款，而直接點(diǎn)擊下一步，最后點(diǎn)擊確認(rèn)或同意，則視為對(duì)格式合同的明示同意?！逗贤ā返?9條至41條規(guī)定了格式條款的總原則、效力問題和解釋問題，但需細(xì)化原則性規(guī)定，在修訂時(shí)增補(bǔ)網(wǎng)上格式合同的相關(guān)規(guī)范，確立網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的格式條款，對(duì)相對(duì)而言人產(chǎn)生約束力的具體標(biāo)準(zhǔn)。有關(guān)規(guī)定可以增補(bǔ)到《合同法》分則第九章中。

·完善可變更、可撤銷合同

由于病毒、黑客是威脅計(jì)算機(jī)信息安全的因素。電子合同在受到病毒、黑客的攻擊后，其內(nèi)容則可能發(fā)生變化，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也可能因此發(fā)生變化。為避免由于病毒、黑客的攻擊可能給合同當(dāng)事人帶來顯失公平的后果，我國(guó)《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同受到病毒、黑客攻擊是合同可變更、可撤銷情形中的一種。

（作者單位：高等教育出版社有限公司）