淺議商業賄賂的形式及相關法規

商業賄賂，在現今社會長期并普遍存在，其形式多樣，擾亂了正常的商業秩序。各國雖然均制定了相關的法律，但打擊商業賄賂的仍任重而道遠。

商業賄賂的主要表現形式以及相關的一些商業行為

·回扣

回扣是商業賄賂的一種主要表現形式。我國《反不正當競爭法》第8條1款規定：“經營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。”

《關于禁止賄賂行為的暫行規定》第5條明確指出了回扣的表現形式，即“現金、實物或者其他方式”。這說明，回扣的表現形式不限于現金，而是復雜多樣的，既可以是貨幣，也可以是實物，還可以是其他方式，只要最終可以量化為現金（用現金估價）就可以了。

·折扣

《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第6條第1款規定：“經營者銷售商品，可以以明示方式給予對方折扣，經營專利號給予對方折扣的，必須如實入賬；經營者或其他單位接受折扣的必須如實入賬。”這一規定劃分了商業賄賂與折扣的界限，在商業賄賂中排除了折扣，又對給予和接受折扣的行為進行了規范。

有關折扣的認定在《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第6條第2款對折扣的概念作了如下表述：“本規定所稱折扣，即商品購銷中的讓利，是指經營者在銷售商品時，以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即給予一定比例的優惠。”折扣是指在市場交易活動中，賣方在所成交的價款上給買方的一定比例的減讓，而退還給對方的一種交易上的優惠，所以折扣也稱讓利，即價格讓利。

折扣與回扣雖然在形式上有相似之處，但兩者卻有本質的不同，主要表現為兩點：

1、“賬外暗中”與“明示和如實入賬”是回扣與折扣的本質區別。按照《反不正當競爭法》的規定，“明示并如實入賬”即為折扣，“賬外暗中”即為回扣。

2、當事人上的差別。折扣發生在購銷雙方當事人之間，只能給交易對方當事人，而不能給其經辦人員；回扣既可能給交易對方當事人，落入單位小金庫，也可能給對方單位的主管人員或者經辦人員，落入其個人腰包。

·傭金

傭金是商業活動中的一種勞務報酬，是具有獨立地位和經營資格的中間人在商業活動中為他人提供中介服務所得的報酬。它是由商業活動的中間人或經紀人收取，可以由賣方給付也可由買主給付。

為進一步明確傭金的界限，《關于禁止商業賄賂行為暫行規定》第7條第2款規定：“本規定所稱傭金，是指經營者在市場交易中給予為其提供服務的具有合法經營資格的中間人的勞務報酬。”同時，我們還應該了解傭金具有以下主要法律特征：

1、傭金是商業活動中中間人所得的勞務報酬。與折扣、回扣不同的是，傭金不發生在交易雙方之間，傭金是經營者付給商業活動中為他提供中介服務的中間人的勞務報酬。傭金可以是買方給予的，也可以是賣方給予的，還可以是買賣雙方給予的。

2、經營者給予傭金必須以明示的方式。給予和接收傭金的都必須如實入賬。這里的明示和入賬與關于折扣明示和入賬的規定涵義相同。對于給予或接收傭金不如實入賬的，情況比較復雜，可能是商業賄賂行為，也可以是違反財經紀律的行為，應該進行個案分析。

《反不正當競爭法》第8條第2款規定：“經營者銷售或者購買商品，可以以明未方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣，給中間人傭金的必須如實入賬。”這一規定劃出了商業賄賂與折扣，傭金的界限，既在商業賄賂中排除了折扣和傭金，又對給予和接受回扣，傭金的行為進行了規范。

《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第7條第1款又進一步明確規定：“經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給中間人傭金。經營或者給中間人傭金的必須如實入賬；中間人接受傭金的，必須如實入賬。”這條規定在法律上明確了合法的中間人可以通過合法的服務獲得合法的傭金。

傭金主要是由民法和經紀人法調整。民法是從居間合同角度調整傭金，即傭金只是居間合同的內容之一，而居間合同則是調整居間人與委托人之間的權利義務關系的，經濟人法主要是確立居間人的法律地位和管理制度的。既然傭金主要屬于民法和經紀人法調整的范圍，那么為什么反不正當競爭法在商業賄賂中對其進行規定呢？原因很簡單，就是劃清傭金與商業賄賂的界限。

禁止商業賄賂行為的立法概況

鑒于商業賄賂的嚴重危害性和頑固性，世界各國都十分關注運用經濟，行政和刑法等多種手段予以綜合治理，因而從立法上就呈現這樣的特征；不僅在有關競爭法律，廉政法規中明令禁止商業賄賂行為，對違者給予經濟、行政和紀律上的處罰，而且在刑事立法中規定賄賂犯罪，用嚴厲的刑罰手段懲治包括商業賄賂行為在內的一切賄賂罪；有的國家或地區在競爭中不僅規定對商業賄賂行為人施以經濟或行政處罰，甚至直接規定刑法措施。如德國《反不正當競爭法》第12條的規定，此外，德國還在刑法典中規定了更多種形式的賄賂罪。香港地區的反賄賂制度頗具特色，不僅于1971年頒發了《防止賄賂條例》等廉政法規，而且成立了直屬港督擁有廣泛權力的廉政公署。

新中國成立后，黨和政府一直重視懲治包括商業賄賂行為在內的各種賄賂、貪污等經濟違法犯罪行為，制定了整套有關禁止商業賄賂行為的法律、法規和政策性紀律性規范。

·禁止商業賄賂行為的經濟立法

在經濟立法和制定經濟政策方面，許多法律、法規和規范性文件都明確規定禁止商業賄賂行為。早在改革開放之初，國務院就于1980年10發布了《關于開展和保護社會主義競爭的暫行規定》指出“競爭要嚴格遵守國家的政策和法令，采取合法的手段進行，不得弄虛作假，行賄受賄。”1981年12月，全國人大頒發的《經濟合同法》第53條明文規定禁止：“利用經濟合同買空賣空，轉包漁利，非法轉讓、行賄受賄。”1986年6月國務院辦公廳《關于嚴禁社會經濟活動中牟取非法利益的通知》指出：“國家工作人員必須嚴格執行財經紀律，不準在社會經濟活動中非法接受任何名義的‘酬金’或‘饋贈’”，“任何單位，個人，不準向上級機關，有關單位或其工作人員‘饋贈’現金或實物，不準以低于國家規定價格或象征性收費辦法向其‘出售’各種物品。”此外，我國《公司法》、《土地管理法》等經濟法律，法規都從不同角度對禁止商業賄賂行為作了規定。

我國《反不正當競爭法》第8條明確規定：“經營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論；對方單位或個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。”“經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金，經營者給對方折扣，給中間人傭金的，必須如實入賬。”該條明確劃清了商業賄賂行為與合法商業行為的界線，經營者在正規賬目之外暗中給予，接受財物或其他便利，即屬于商業賄賂行為，它主要強調兩點：一是“賬外”，不入正規的賬目；二是“暗中”，不在發票，合同中注明。與商業賄賂行為相反，在經濟活動中可以給予接受折扣和傭金，只是折扣和傭金須符合兩個條件：其一是“入賬”，要依法納稅；其二是“明示”，要在合同、發票中明示。許多專家學者都認為該法關于商業賄賂行為的規定較為全面、具體。

·禁止商業行為的行政立法

在國家有關行政立法和制定行政紀委規范方面，從加強行政監督管理和處理，規范國家機關行政工作人員行為的角度，對商業賄賂行為進行了規定。如1988年9月國務院發布施行的《國家行政機關工作人員貪污賄賂行政處分暫行規定》第8條，第10條的有關規定。

《關于禁止商業賄賂的暫行規定》第9條對商業賄賂的行政處罰作了細化規定，即“經營者違反本規定行賄手段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機關依照《反不正當競爭法》第22條的規定，根據情節處以1萬元以上20萬元以下的處罰，有違法所得的，應當予以沒有；構成犯罪的，依法追究其刑事責任。”

此外，《國家公務員條例》、《人民警察法》、《法官法》等法律、法規中都有禁止有關國家機關工作人員索賄和受賄的規定。國務院各職能部門還制定了禁止賄賂行為的大量廉政紀律性規范，如國家計委的《關于機關工作人員保持廉潔的幾項規定》，對外經濟貿易部的《為政清廉的若干規定》國家工商管理局的《關于工商行政管理機關保持廉潔的通知》等。

（作者單位：西安政治學院）