淺談如何加強企業合同法律風險防范

　　摘要：隨著經濟活動的日益頻繁，由于合同簽訂所產生的企業經濟糾紛案件大量出現，給正常的經濟活動帶來了很大的負面影響。存在風險的原因，包括簽約主體資質存在瑕疵、簽約形式不規范、簽約審查不嚴格等。文章通過對合同的法律風險種類、防范目標、防范原則的具體深入分析，研究符合實際的合同法律風險防范的主要措施，以提高合同管理水平，有效防范和減少因合同法律風險而導致的經濟糾紛，為企業經濟活動提供良好的法律保障。
　　關鍵詞：合同；風險；防范
　　企業市場主體地位的確立，在面臨機遇的同時，也帶來了新的挑戰，法律風險防范問題已成為企業運營和發展所面臨的重大課題，成為風險管理體系中至關重要的一部分。結合筆者多年來從事企業法律事務管理的經驗，在企業面臨的多重風險環境下，合同法律風險是最多發性的，也是最薄弱的一環，合同風險是企業對外經濟交往中最主要的風險之一，合同是企業對外經營的基本法律形式，企業的經營管理主要是圍繞合同履行產生預期經濟效益而展開的，通過從源頭上預防和減少合同風險的發生，才能最大限度地維護企業的合法權益。為此，本文現就合同管理中的主要風險及解決措施總結如下，以期對企業法律風險防范有所借鑒、參考。
　　一、合同管理中存在的主要法律風險
　　（一）簽約主體風險
　　主體風險主要指由于簽約對方存在主體瑕疵，而導致履約不能的情形，一般情況下，主要包括商務資質和專業技術資質的瑕疵，從本單位的實踐看，商務資質主要包括營業執照、組織機構代碼證、國稅和地稅證、授權委托書、被授權人身份證。對方當事人是銷售代理商，還應審查對方當事人的產品代理授權書及銷售代理商提交的產品生產企業主要商務資質。專業技術資質主要包括技術資質、生產資質、經營資質、安全資質、維修資質、認證證書、產品檢測報告、知識產權證書、環境評價報告書等。
　　在簽訂合同之前，只有充分了解對方的資質，交易各方就合同具體事宜的談判才有實質性意義
　　（二）合同形式風險
　　合同簽訂的形式應按照《合同法》內容執行，關系本單位或職工切身利益的相關合同應采用書面形式，以確保合同的規范性以及履行的有據可依。但從本單位的實踐看，相當多的合同存在使用信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等形式甚至口頭形式，如若將來一旦發生合同履行糾紛，這實際上為解決糾紛埋下了隱患，會導致法律證據的不足，應引起足夠的重視。
　　（三）合同條款風險
　　合同內容應具備以下主要條款：當事人的名稱或者姓名和住所、標的（指貨物、工程項目等）、數量、質量、價款或酬金、履行地點、履行期限、履行方式（包括運輸方式、交貨方式、驗收方式、付款方式、結算方式、售后服務方式等內容）、違約責任、解決爭議的方法等。在實踐中，由于合同簽訂人員法律素質低下，導致合同主要條款短缺現象時有發生，比如一些合同欠缺解決爭議的方法，而合同簽訂一方當事人在爭議發生后，鑒于通過訴訟解決時間較長，執意要選擇仲裁解決方式，但因為在合同中沒有訂立仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議，而導致不適用仲裁解決方式。
　　（四）盡職審查風險
　　比如一些合同（如大型項目）的履行需要經過工商行政主管部門先行批準后方可實施，但合同簽訂人員沒有充分考慮到這一點，未審查相關批準文件，雖然合同主要條款俱備，但也是一紙空文。又如合同中設立了擔保條款，規定了第三人義務的，如果缺乏對其擔保能力的必要審查，未明確擔保方式、期限和范圍，同樣也會對合同的履行構成威脅。
　　（五）合同生效阻卻風險
　　企業的經營活動受國家法律環境、政治環境和經濟環境的影響，合同的履行同樣和外部環境息息相關。實踐中，部分合同需上級主管部門批準或登記的，未在合同中約定批準或登記生效條款；需經過公證的合同未在合同中約定公證生效條款，同樣構成對合同生效的潛在威脅。
　　（六）不可抗力風險
　　從本單位的實踐看，個別合同沒有把自然或社會因素導致的不可抗力考慮在內，當由于這些原因導致合同不能正常履行可能導致己方違約時，就無法將該因素作為己方單方面解除合同的免責條款，為己方承擔違約責任埋下了隱患。
　　二、合同法律風險防范的總體目標
　　企業合同法律防范機制的總體目標是根據企業發展戰略要求和合同管理工作的實際情況，針對不斷變化的內外部環境，運用科學的方法，全面、系統地識別和分析合同面臨的法律風險，保障企業的依法經營，以制度、流程建設為重點，形成合同法律風險防范的長效機制，實現對合同法律風險全面、規范、動態的管理，提高合同法律風險控制能力，降低整體法律風險水平，為企業戰略和經營目標的實現創造條件。
　　三、合同法律風險防范的基本原則
　　（一）合同法律風險識別的系統性
　　風險識別是風險管理的基礎，運用結構化、系統化的方法識別企業合同法律風險，即通過對法律風險的準確分類，按照企業的內部管理職能和運作流程，全面梳理企業在合同簽訂、履行中可能面臨的法律風險。
　　（二）合同法律風險分析的科學性
　　科學的法律風險應該是定性和定量分析的結合，只有對所有識別出來的法律風險，進行量化測評，將具有不同領域、不同部門的合同風險，統一用可能性、損失度和風險期望值等指標來衡量，才能使各種風險之間具有可比性，使企業合同管理工作找到從事后救濟到事前防范的切入點。
　　（三）機制運行的持續性
　　法律風險伴隨著合同調研、簽訂、履行的整個過程，對風險的管理和控制應該是一項長期性的工作，不可能一蹴而就，法律風險的種類、性質、影響范圍和表現形式也在不斷變化，決定了風險防范機制也應該是持續運行、動態調整的。
　　四、合同法律風險防范的主要措施
　　在社會主義市場經濟體制下，企業必須獨立承擔合同風險。企業在簽訂、履行合同的過程中，內外部環境的變化，會導致實際結果與預期效果相偏離。因此，企業在合同管理活動中應該正確承認風險，科學估測風險，預防發生風險，有效應付風險。
　　合同法律風險管理，作為企業經營管理一項新的職能和內容，有一個完整的過程，包括識別、控制和處理三個步驟，這就要求企業必須建立一整套適應社會主義市場經濟的風險防范制度，應著重注意以下幾個方面。
　　（一）事先進行盡職調查
　　合同盡職調查是揭示和規避法律風險的主要技術手段，即通過盡職調查揭示對合同簽訂和履行有實質影響的各種潛在風險，特別是法律風險，以便交易各方發現、解決和規避。
　　市場經濟運行的一個重要特征是它是靠價格機制推動運作的，而價格機制也只有在交易雙方的主體界區明確時才可能形成，因此，作為市場經濟主體的企業，必須明確其產權主體和界區，這是企業進入市場的前提，所以盡職調查的主要范圍，包括對對方營運狀況的調查，交易物產權狀況的調查，審查對方的商務資質和技術資質，審查對方的擔保能力等等，如交易對象為企業資產，則重點要關注其有無權利瑕疵，與個體工商戶、自身無經營場所或無履約保證能力的單位簽訂合同，應由對方提供擔保。
　　（二）建立合同聯簽審查制度
　　建立合同聯簽審查制度的目的是完善合同簽訂過程中的互控機制，確保合同在經濟、技術和法律上均具備可行性。在合同正式簽訂前，合同承辦部門應將擬簽合同文本及資信材料送本部門負責人、本單位相關業務部門、財務部門審查聯簽。各部門聯簽時，應簽署同意與否的意見，由審查人簽字、部門負責人同意后，加蓋本部門印章。上述部門審查同意后，由合同承辦人送合同管理人員審查聯簽，審查同意后，由合同承辦人送業務主管領導審批。通過聯簽制度，層層把關，加強對本單位合同的監管力度。
　　（三）建立合同履行監管制度
　　長期以來，合同履行管理是合同管理中的薄弱環節，這種狀況亟待加以改變。合同履行監管制度應明確各聯簽部門監管職責，合同履行監督程序及卡控措施，合同履行監管由合同承辦部門牽頭，合同聯簽部門參加，通過各部門相互配合、相互監督、相互卡控，以實現合同順利履行的目的。通過制定合同履行監管辦法，實現合同履行事中、事畢以及非正常履行情況下的相互監督和管理。
　　（四）建立常用合同的統一文本
　　參照國家制定的統一示范文本，結合本單位合同簽訂的實際，制定常用合同的統一文本，并在合同簽訂中使用，這樣能夠確保合同文本嚴密規范，提高合同的簽訂效率和質量。
　　（五）建立合同管理績效考評制度
　　績效管理是促進員工做出有利于組織的行為、達成組織目標、取得卓越績效的管理實踐。有效的績效考核是對績效管理的有力支撐，成功的績效管理亦會推動績效考核的順利發展。借鑒優秀企業的做法，建立本單位合同管理績效考評制度，完善相關量化指標，通過對比完成值與考核值的差距，建立客觀、簡潔的績效優化體系，發展獎懲機制，從而激勵合同管理人員、承辦人員、監督人員等相關人員提高自身素質，增強風險防范意識，不斷提高工作質量，真正發揮對本單位合同的組織管理和把關控制作用，最終實現職工與企業的共同發展。
　　（六）法律培訓與高素質法律顧問人才隊伍的建立
　　建立健全企業合同法律風險防范機制，要以企業全體員工普遍的法律風險防范意識，企業領導層自覺的法律風險防范決策意識、企業中間管理層尤其是企業法律顧問專業化的法律風險防范的執行意識為思想保證，而這些法律意識的形成，需要采取各種行之有效的培訓、宣傳和教育措施。企業領導的言傳身教，防患于未然的培訓、以案釋法等，都會取得好的效果，要充分利用各方面的有利資源，確保為企業各職能機構和業務部門提供優質高效的法律服務。
　　（七）建立風險預測和防范體系
　　建立一套完善的風險預防機制和本單位合同信息管理網絡，以便及時地對合同風險進行預測和防范，對事態發展的形式、狀態進行監測，定量測算合同風險臨界點，及時對可能發生的或已發生的與預期不符的變化進行反映，制定適合企業實際情況的風險規避方案，通過合理的應對措施來分散風險。
　　（八）充分行使合同履行中的抗辯權
　　合同，多是以給付和交換為目的的雙務合同，合同的當事人應該對待履行合同，合同的目的才得以實現，在合同的履行過程中，由于一方未按合同約定履行義務或者有可能不按合同履行義務時，對方有暫時停止履行義務的權利。當合同履行接近風險臨界點或出現威脅合同履行的事由時，要充分行使合同履行中的抗辯權，盡可能的維護企業的利益。
　　抗辯權是指對抗請求權，或能夠否認對方權利主張的權利，也是當事人在特定條件下享有的拒絕履行合同義務的權利，抗辯權的效力在于阻止請求權的效力，使對方請求權消滅或使其效力延期發生，從而使抗辯權人能夠免除或延緩向債權人履行債務，我國《合同法》規定了合同履行中的三種抗辯權——同時履行抗辯權、不安抗辯權和先履行抗辯權。企業應充分行使這些權利，以避免或預防因履約給自己造成或可能造成的損失。
　　總之，在市場經濟的今天，企業投資力度加大，合同管理成為企業經營管理的重要組成部分，合同法律風險防范機制也面臨前所未有的新要求和新挑戰，企業應在正確認識合同風險的基礎上，充分重視合同風險的影響，掌握合同風險的防范措施，使企業既獲得合同經營帶來的收益，又能將風險降低到最低限度，使其更有利于提高企業的經濟效益，增強企業的市場競爭力。
　　（作者單位：大秦鐵路股份有限公司朔州車務