利用影響力受賄罪的立法缺失

一、利用影響力受賄罪之中國現狀審視

我國利用影響力受賄罪的條文規定，由于立法不完善，出現了部分概念術語的模糊性，在犯罪構成方面也存在諸多的問題，給司法操作帶來了很大的難題，不利于實現刑法關于該條罪名的立法目的，即不利于懲治腐敗犯罪。為適應當前國際反腐倡廉的趨勢，加強與國際接軌，因此，有必要對我國利用影響力受賄罪從以下幾方面重新審視。

1罪名所涉主要概念內涵和外延上存在異議

（一）“近親屬”的范圍是采用刑事訴訟法、民事訴訟法還是行政訴訟法，相關解釋法律沒有規定。刑法的嚴厲性及謙抑性要求嚴格界定犯罪主體范圍，防止人罪隨意性和擴大化。因刑法與刑事訴訟法在法律概念上具有很大的關聯性、互通性、牽制性，應采刑事訴訟法相關解釋。

（二）“關系密切的人”的界定。法律并沒有明確規定其具體的范圍，然而在司法實踐中，關系密不密切沒有一個明確的標準，因而在認定本罪時存在一定的考量，給予法官極大的自由裁量權。且法律中還有一個特定關系人的概念，兩者到底存在哪些區別，以及各自的范圍，法律沒有將其明確，所以在司法操作中存在諸多的問題，有待法律進一步完善。

2國家工作人員是否為犯罪主體

理論界有不同看法。有人認為本罪的主體只限于非國家工作人員，否則會構成斡旋受賄罪。有人認為“本罪犯罪主體包括國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與之關系關系密切的人，不局限于國家工作人員”。公職人員固然可以基于現任公職而產生影響力，但也并不能排除公職人員作為一般人而產生的影響力，公職人員在利用其非權力性影響力進行交易時，他和普通人沒什么區別。然而，從該罪名看不出犯罪主體是國家工作人員還是非國家工作人員。為了使刑法罪名更加明確具體，便于犯罪的分類，有必要將本罪的犯罪主體更加明朗化。

3單位犯罪主體的缺失

我國刑法中規定的利用影響力受賄罪規定的犯罪主體中只規定了自然人犯罪的情況，而對于單位犯罪卻沒有任何規定，可在現實生活當中，單位利用國家工作人員的職權和地位等便利條件為請托人謀取不正當利益，索取和收受他人財物的行為也很常見，自然人與單位之間，單位與單位之間的利用影響力的腐敗行為已逐漸成蔓延之勢，同樣具有常發性和嚴重的社會危害性。對此法律沒有明確規定單位犯此罪的情況，這不能不說是立法中存在的一大缺陷。單位是否能夠成為本罪的犯罪主體也是一個從立法上值得探討的問題。我國《刑法》承認單位犯罪，從立法的角度，在規定自然人可以構成利用影響力受賄犯罪時，對單位利用影響力受賄的行為予以規制，將更有利地維護市場經濟正常競爭秩序和公務活動的正常行使，避免自然人與單位間的不平等待遇。

4與受賄罪共犯及其他類型受賄罪的存在交叉錯位

（一）在我國刑法中，對于非公職人員從事影響力交易而接受不正當好處的，涉及到國家工作人員受賄時，可以按照受賄或行賄的共犯，或依介紹賄賂加以處理，即可以將非國家工作人員收受財物的情形作為嚴重情節考慮。另外，對于公職人員的影響力交易行為，可以通過刑法中的斡旋受賄以受賄論處。因此在認定本罪和利用影響力受賄上存在重合的情況。

（二）我國《刑法》第388條規定了斡旋受賄罪、第392條規定了介紹賄賂罪、第385、386條規定了受賄罪，《刑法修正案㈦第13條規定利用影響力受賄罪。具有國家工作人員身份的近親屬實施該條行為如何定性？是利用影響力受賄罪還是構成斡旋型受賄罪？對此存在異議。上述罪名的規定，對嚴密法網、打擊職務犯罪有重要意義，但在司法實踐活動中，執法人員不能準確理解，難以把握尺度，因而不能正確對犯罪分子適應刑法，影響了司法效率，社會的安定。

5犯罪數額的標準并未明確

利用影響力受賄罪的構成須以數額較大為條件，然而并未明確到底多少才是數額較大，在司法實踐上也難以準確把握，因而給與法官較大的自由裁量權，有損刑法權威。利用影響力受賄罪與受賄罪二者在主觀方面都是直接故意，都是以希望獲得不正當利益為犯罪目的；二者行為方式，賄賂的內容等方面基本上是相同的，因此利用影響力受賄罪的立案標準應參照最高人民檢察院關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定中受賄案件的立案標準執行。

二、我國利用影響力受賄之立法構想

我國利用影響力受賄罪應當與《聯合國反腐敗公約》相銜接，通過加強與國際接軌，擴大犯罪主體的范圍，進一步界分權力性主體和非權力性主體，對犯罪主體的內涵和外延作出明確劃定，增加對單位犯罪主體的規制，強化對合關系，規制行賄罪犯以及關于本罪的其他方面加以完善。

1與《聯合國反腐敗公約》銜接的必要性

腐敗犯罪對社會的腐蝕性已經受到國際社會的高度重視，腐敗對我國社會各個方面的消極影響更是不容忽視。具有某種影響力的人通過運用自己對國家工作人員的影響力，為請托者謀取不正當好處的行為，此類現象在我國存在較多。這種行為雖然與典型的行賄與受賄行為有所差別，但是本質上也會嚴重損害國家工作人員職務行為的公正性，破壞社會正常秩序，有必要在我國刑法中規定為犯罪。另外，我國已經批準了《聯合國反腐敗公約》，從履行公約義務，加強與國際接軌，促進國際合作的角度出發，也有必要對影響力交易行為在我國刑法中予以規定。

2我國利用影響力受賄罪的立法完善及構建

通過《聯合國反腐敗公約》與我國關于利用影響力受賄罪的立法比較和借鑒，我國在此方面的立法還存在很大的差距，為了進一步完善立法，預防和打擊腐敗犯罪，需要從以下幾個方面加以構建。

2.1擴大犯罪主體的范圍及界分權力性主體與非權力性主體

我國受賄罪的主體范圍規定較《聯合國反腐敗公約》相對比較狹窄，因此需要擴大。在我國存在的腐敗犯罪中，有些主體與國家工作人員的關系并不是那么密切，收取當事人的錢財，再通過非財產賄賂手段，使國家工作人員為請托人謀取不正當利益，在這種情況下，其對社會的危害性是較大的，法律卻不能對其進行規制。因此，為有效打擊腐敗行為，該罪的犯罪主體還需進一步擴大，不僅應包括近親屬和關系密切人，而且應把所有利用國家工作人員的影響力受賄的人或單位都包括在內，只有這樣才能有效地打擊犯罪。此外關于本罪的犯罪主體應當注意界分權力性主體和非權力性主體。國家工作人員基于其職權而產生影響力則構成權力性主體，而國家工作人員并不是基于職權而是作為一般的人對其他公職人員而產生的影響力，這種就成為非權力性主體。若國家工作人員利用其權力性影響力對公務活動造成影響則一般認定為斡旋受賄罪，若國家工作人員僅以非權力性影響力對其他國家工作人員的公務活動起作用，此時前者的國家工作人員的身份并未對其利用影響力受賄的情況起到實質幫助的作用，則此種情況下應認定為利用影響力受賄罪。通過界分權力性主體和非權力性主體可以更好的區分不同類型的受賄罪行，因此是十分必要的。

2.2犯罪主體對合關系的強化及增加單位犯罪規制

我國利用影響力受賄罪的主體為一般主體，即任何達到法定刑事責任年齡并具有刑事責任能力的自然人都可以成為本罪的主體。單位是否可以成為利用影響力受賄罪沒有規定。《公約》第18條也未明確應否將單位作為影響力交易罪的主體。我國《刑法》規定受賄罪是“對合性犯罪”，通常有受賄就有行賄，如前所述，“影響力交易犯罪”作為賄賂性犯罪也有相似之處，因此建議在《刑法》中增設對請托人的刑事責任規定，將請托主體定義為直接或間接向國家工作人員或其近親屬、關系密切的人或離職的國家工作人員及其近親屬、關系密切的人許諾給予、提議給予或者實際給予任何不正當好處的造意人或其他任何人員，既應包括自然人主體，也應包括單位犯罪主體。否則對合犯的缺失，將無法堵住行賄的源頭，無法有效地遏制影響力交易犯罪的發生。

不正當好處從事影響力交易的情形也是大量存在的。如果不將單位作為影響力交易罪的主體，則不利于對此類行為的有效遏制。我國刑法規定有不少單位實施的賄賂犯罪如單位受賄罪、單位行賄罪等，與此類似，將單位作為影響力交易罪的主體也不存在立法上的障礙。此外，《公約》第26條規定各締約國應當采取必要措施，確定法人參與根據該公約確立的犯罪應當承擔的責任，將單位作為影響力交易罪的主體，也符合《公約》的精神。

2.3關系密切人及其行為的界定

《刑法修正案㈦》第13條沒有就“關系密切的人”的具體范圍進行界定，這一問題有待司法解釋作出規定。所謂“關系密切的人”是指非國家工作人員以親情、友誼、利益等因素為紐帶，與國家工作人員之間形成的較為親近的特殊關系人。由于沒有統一的分類標準，這些關系常常存在著互相交叉的情形，認定“關系密切的人”應當查清非國家工作人員與國家工作人員真實關系的客觀事實，在把握雙方親疏程度和非國家工作人員對國家工作人員影響力大小的程度上進行判斷，而不能單獨從主觀認知作出判斷。

2.4國家工作人員主體及行為的界定

《刑法修正案㈦》第13條沒有明確規定利用影響力受賄罪的犯罪主體屬于非國家工作人員，但聯系刑法第388條本罪的主體只能限于非國家工作人員；如果是國家工作人員有本罪行為的，則應構成斡旋型受賄罪。但假如國家工作人員近親屬同樣具有國家工作人員的身份，通過自身對該國家工作人員基于自然方面的影響力，而非權力性影響力，實現國家工作人員對其他國家工作人員的權力性影響力而為請托人謀取不正當利益的。此種情況下，該國家工作人員近親屬雖然具有國家工作人員身份，但其根本沒有利用自己職務上的便利，也沒有利用其職權或地位形成的便利條件，其行為跟自己的職務毫無關系，而主要利用的是其對國家工作人員的非權力性影響力，這一點上與其他不是國家工作人員身份的國家工作人員近親屬的此類行為性質相同。而我國受賄罪和斡旋型受賄罪在客觀方面要求國家工作人員利用本人職務上的便利，或者利用本人職權或者地位形成的便利條件，即要求侵害國家工作人員職務的廉潔性和不可收買性。所以，在此種情況下宜認定具有有國家工作人員身份的國家工作人員近親屬構成利用影響力受賄罪而非受賄罪。

（作者單位：湖南師范大學）