滬電股份：「丟卒保車」 剔除同業(yè)競爭

滬士電子股份有限公司（下稱「滬電股份」，股票代碼：002463）是一家於2010年8月18日在深圳證券交易所中小企業(yè)板上市的臺(tái)資企業(yè)，其前身爲(wèi)滬士電子（昆山）有限公司，設(shè)立於1992年4月，專注於各類印製電路板的生産、銷售及售後服務(wù)，是昆山市最早設(shè)立的大型臺(tái)資企業(yè)之一，其上市前的註冊(cè)資本已經(jīng)達(dá)到61，203.0326萬元人民幣。

滬電股份在2007年首度IPO上會(huì)時(shí)，由於間接控股股東與滬電股份存在同業(yè)競爭的原因被否決。在IPO受挫之後，爲(wèi)使滬電股份二次上市過關(guān)，實(shí)際控制人吳禮淦家族做出了「丟卒保車」的決定，蟄伏三年後終成功上市，實(shí)現(xiàn)融資12.8億元人民幣，是臺(tái)資企業(yè)A股上市的經(jīng)典案例。

註冊(cè)資本出資瑕疵

◆陳宏烈：滬電股份在前期曾有延期出資的現(xiàn)象，您如何看待這一瑕疵的？

◆陳志軍：滬電股份於1992年4月14日設(shè)立時(shí)是外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)，其註冊(cè)資本爲(wèi)2，000萬美元，根據(jù)其經(jīng)批準(zhǔn)的章程的規(guī)定，投資方的出資在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照後分三期繳付，第一期自領(lǐng)取執(zhí)照後三個(gè)月內(nèi)繳付註冊(cè)資本的15%，第二期自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照後三至十二個(gè)月內(nèi)繳付註冊(cè)資本的20%，第三期自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照後十二至二十四個(gè)月內(nèi)繳付註冊(cè)資本的65%，即投資方應(yīng)在1994年4月14日前完成出資。而根據(jù)會(huì)計(jì)師出具的驗(yàn)資報(bào)告，投資方於1995年12月14日才完成出資。根據(jù)《外商獨(dú)資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第三十條、三十一條、三十二條的規(guī)定，無正當(dāng)理由逾期30天不出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動(dòng)失效，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理註銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理註銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照並予以公告。

我們研究了當(dāng)時(shí)股東出資的實(shí)際情況，認(rèn)爲(wèi)雖然其股東存在延期出資行爲(wèi)，但滬電股份自成立以來未因延期出資被相關(guān)機(jī)構(gòu)處罰，且自成立以來，註冊(cè)資本已經(jīng)實(shí)際繳足，經(jīng)營狀況良好。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條規(guī)定「違法行爲(wèi)在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行爲(wèi)發(fā)生之日起計(jì)算；違法行爲(wèi)有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行爲(wèi)終了之日起計(jì)算」。因此，我們出具了股東延期出資的行爲(wèi)不會(huì)對(duì)滬電股份的上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的法律意見。

關(guān)於實(shí)際控制人

◆陳宏烈：在實(shí)踐中，公衆(zhòng)一般很容易就能從招股說明書等文件中獲知某一上市公司的控股股東是誰。但是，上市公司的實(shí)際控制人在某些情況下則很難辨別。根據(jù)證券交易所的要求，在信息披露時(shí)，上市公司的實(shí)際控制人最終要追溯到自然人、國有資産管理部門或其他最終控制人。不弄清楚上市公司的實(shí)際控制人是誰，就難以辨別由實(shí)際控制人操縱的關(guān)聯(lián)交易，也無法對(duì)其關(guān)聯(lián)交易是否公允及是否會(huì)對(duì)公司和其他股東利益造成影響作出正確的判斷，從而可能使投資人蒙受不必要的損失。

◆陳志軍：是的。滬電股份上市前的股東中，碧景（英屬維爾京群島）控股有限公司（下稱「碧景控股」）占滬電股份總股本的31%，其股東爲(wèi)吳禮淦、陳梅芳、吳傳彬、吳傳林，持股比例分別爲(wèi)20%、20%、30%、30%；杜昆電子材料（昆山）有限公司（下稱「杜昆電子」）占滬電股份總股本的3%，出資人爲(wèi)朱雨潔；合拍友聯(lián)有限公司（下稱「合拍有限」）占滬電股份總股本的6%，股東爲(wèi)吳傳彬、鄧文瀾、莫月娥，出資比例分別爲(wèi)：49.05%、26.77%、24.18%。上述三名股東於滬電股份上市前的合計(jì)持股比例爲(wèi)40%。

其中，吳禮淦與陳梅芳是夫妻關(guān)係，與吳傳彬、吳傳林是父子關(guān)係，吳傳彬與鄧文瀾、吳傳林與朱雨潔均是夫妻關(guān)係。吳禮淦、陳梅芳、吳傳彬、朱雨潔均爲(wèi)滬電股份的董事。

實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)係、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行爲(wèi)的人。根據(jù)上海證券交易所及深圳證券交易所的股票上市規(guī)則等文件，有下列情形之一的，將被認(rèn)定爲(wèi)「能夠?qū)嶋H支配公司行爲(wèi)」，並被認(rèn)定爲(wèi)實(shí)際控制人：

1.單獨(dú)或者聯(lián)合控制一個(gè)公司的股份、表決權(quán)超過該公司股東名冊(cè)中持股數(shù)量最多的股東行使的表決權(quán)；

2.單獨(dú)或者聯(lián)合控制一個(gè)公司的股份、表決權(quán)達(dá)到或者超過30%；

3.通過單獨(dú)或者聯(lián)合控制的表決權(quán)能夠決定一個(gè)公司董事會(huì)半數(shù)以上成員當(dāng)選的；

4.能夠決定一個(gè)公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，並能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益的；

5.有關(guān)部門根據(jù)實(shí)質(zhì)重於形式原則判斷某一主體事實(shí)上能對(duì)公司的行爲(wèi)實(shí)施控制的其他情形。

吳禮淦家族擁有碧景控股及杜昆電子100%的權(quán)益，擁有合拍有限75.82%的權(quán)益，所以吳禮淦家族合計(jì)控制滬電股份40%的股權(quán)，故我們將滬電股份的實(shí)際控制人界定爲(wèi)吳禮淦家族。

關(guān)於同業(yè)競爭

◆陳宏烈：滬電股份在2007年首次IPO時(shí)被中國證監(jiān)會(huì)否決，理由是因爲(wèi)滬電股份與其間接控股股東楠梓電子股份有限公司（一家臺(tái)灣上市公司，下稱「楠梓電子」）存在同業(yè)競爭的現(xiàn)象，在IPO受挫後，滬電股份是如何處理這一問題的？

◆陳志軍：滬電股份存在的同業(yè)競爭情形是我們當(dāng)時(shí)關(guān)注的重點(diǎn)問題，滬電股份第一次IPO的時(shí)候與它的間接控股股東楠梓電子在手機(jī)板産品上存在同業(yè)競爭。

根據(jù)《首次公開發(fā)行股票並上市管理辦法》第19條：發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立於控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

爲(wèi)了使滬電股份成功上市，在中介機(jī)構(gòu)的建議下，實(shí)際控制人吳禮淦家族作出了從楠梓電子全面退出的重大決定。從2008年6月開始，吳禮淦家族成員陸續(xù)辭去在楠梓電子及下屬企業(yè)的任職。自2008年12月至2009年2月27日，吳禮淦家族成員及其控制的高旗農(nóng)牧，通過二級(jí)市場全部出售其持有的楠梓電子股份，且不在楠梓電子及其控制企業(yè)擔(dān)任任何職務(wù)。實(shí)際控制人吳禮淦家族亦承諾將來不再直接或間接持有楠梓電子的股份。自此，滬電股份與其控股股東及持有滬電股份5%以上股份的其他股東不存在同業(yè)競爭關(guān)係，且滬電股份的控股股東及實(shí)際控制人已就避免今後可能發(fā)生的同業(yè)競爭採取了合理、有效的措施。上述解決措施也獲得了中國證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。