論企業上市中知識產權評估的完善

黃天宏　徐寶壽

【摘 要】知識產權評估是知識產權運營流轉的起點和基本前提。合法、準確的知識產權評估是知識產權商用化成功的基石，也是企業上市成功的關鍵環節。在創業板方面，知識產權評估甚至是企業上市成功的決定性環節。縱觀遠近、環視內外，有形資產評估制度趨于成熟，而無形資產（知識產權）評估困難重重、亂象叢生。隨著知識產權資產在企業上市（尤其是創業板上市）中扮演著越來越有分量的角色以及一系列問題的顯現，企業上市中的知識產權評估問題成為相關領域人士聚焦的潮流話題。

【關鍵詞】上市；知識產權；評估；完善

一、引言

知識產權評估是知識產權運營流轉的起點和基本前提。合法、準確的知識產權評估是知識產權商用化成功的基石，也是企業上市成功的關鍵環節。在創業板方面，知識產權評估甚至是企業上市成功的決定性環節。因知識產權問題導致企業上市折戟、延期、終止上市申報已屢見不鮮。公司法第二十七條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。”實踐中，工商部門對企業知識產權出資只作形式審查——只要求企業在辦理工商登記的時候提供相應的評估報告。發起人、控股股東、實際控制人天然地追求靈活操作知識產權評估價值，以達到擴大資本總量、改變資本結構、獲得上市，攫取股民財富或其他特殊安排的目的。這促使人們思考：知識產權評估是什么、有何特點、特點的影響？目前企業上市中存在的知識產權評估問題及其完善措施？

二、知識產權評估的內涵及特征

（一）知識產權評估的內涵

知識產權評估是指法定評估資質機構的評估人依據相關法律、法規和資產評估準則，對知識產權（專利權、商標權、著作權、植物新品種權、商業秘密等）的價值進行分析，估算并發表專業意見的行為和過程。知識產權評估的對象主要是專利權、商標權、著作權，而具體評估指向是其中的子權利，如專利權中的許可權、版權中的信息網絡傳播權、商標使用權等。

（二）知識產權評估的特征

1.客體信息的無形性。與有形財產評估相比，知識產權評估的最顯著特征在于其評估對象——知識產權權利客體（信息）的無形性。無形性可以理解為不可占有、不可控制、不可消耗，但可以在同一時間被不同地點的不同人以不同方式使用。知識產權客體信息的無形性決定了知識產權評估與有形財產/物權評估的根本差別，決定了為有形財產評估量身定做的“市場法、收益法、折現法”不是合適的知識產權評估方法。可以說，無形性是導致眾多知識產權評估難題的根源。

2.評估結果的不確定性。知識產權評估的不確定性是由知識產權效力的不穩定性決定的。任何專利，即使是獲得金獎的專利，也都有被異議、無效掉可能。商標不僅可以被異議，而且可能因商譽的變化而迅速改變。商業秘密會因泄密而一文不值。同時，任何知識產權糾紛都會迅速影響知識產權評估價值的確定性。

三、企業上市中知識產權評估存在的問題

知識產權評估是上市公司信息披露的重要內容，也是保證上市公司規范運作、維護投資者利益的重要手段。上市公司發起人、控股股東、實際控制人通常會利用知識產權評估制度的僵硬或缺失實現特殊安排目標。企業上市中知識產權評估存在的問題很多，但以下問題倍受關注。

（一）多部門多頭管理知識產權評估機構，評估機構獨立性不強

根據法律和相關政策性文件，資產評估機構的行政管理機構有財政部、國資委、中國資產評估協會、證監會、國家知識產權局等。雖然財政部是全國資產評估機構的主管單位，中國資產評估協會負責經常性管理，但評估機構業務進入到哪個領域，哪個領域的部委都能管得到。可以說，知識產權評估機構由多部門、多頭管理，而這些部委又不是相應的知識產權職能行使機關，加之部門間互有考慮，根本無法準確、有力地指引知識產權評估機構開展工作。多頭多部門監管知識產權評估，必然影響知識產權評估的服務質量和發展。

（二）知識產權評估師知識、技能尚難適應需要

知識產權評估是高度專業且具有復合背景特點的技術門類，它不同于有形動產和不動產資產的評估，不僅需要技術、會計、法律知識，而且需要評估人對知識產權、商業經營具有獨特的認識。但是，我國目前從事知識產權評估的人員大都從有形資產評估人員直接轉換而來，很多人在做知識產權評估業務之前很少接觸知識產權。雖然他們獲得“資質認證書”，但是并不代表具有知識產權價值評估的知識結構和操作能力。通過后續工作積累起來的零星知識和經驗難以適應知識產權評估的客觀要求。

（三）知識產權資產評估的規則尚不完善

目前，指導無形資產評估的規則主要為：財政部與國家知識產權局聯合頒布的《關于加強知識產權資產評估管理工作若干問題的通知》以及中國資產評估協會發布的《資產評估準則—無形資產》和《專利資產評估指導意見》。不論從規則的性質、效力、位階，還是從知識產權評估的復雜性看，這三個規則遠遠不能適應知識產權評估實踐的需要。同時，部門立法的慣性思維也使得這些評估規則的條塊分割明顯，欠缺統一性、權威性和可執行性。

（四）知識產權評估方法的選擇缺乏統一的標準

評估機構在進行知識產權評估時采用的方法主要有市場法、收益法、成本法。不管是成本法、收益法，還是市場法都是針對傳統有形資產創造產生的評估方法，但是知識產權的無形性使得知識產權與有形的物權之間存在本質的差別。以有形資產的評估方法去評估知識產權，必然造成評估價值和市場價值之間的差異，評估價值的穩定性和科學性也會受到質疑，進而影響知識產權評估機構和知識產權評估人員的公信力。

四、企業上市中知識產權評估的完善

（一）明確企業上市中知識產權評估資質制度

知識產權具有高度的專業性和復雜性，涉及法律、技術、經濟、政策等因素。同時，知識產權評估市場發育晚、缺乏成熟經驗。企業上市中的知識產權評估還涉及嚴格的證券市場規制政策，少有紕漏不僅面臨嚴重的法律風險，而且可能影響上市進程。換言之，企業上市中的知識產權評估不是一般機構、一般人員能干了的活，也不是誰攬了業務誰就能干的活。如果沒有科學、嚴格的資質限制，不僅難以保障評估質量和公信力，而且極有可能導致無序的市場競爭。因此，有必要建立：（1）知識產權評估師資質制度；（2）知識產權評估機構資質制度。

在制度改革上，可以考慮由獲得“知識產權評估資質的專利代理機構中的代理人”實施知識產權價值評估行為。理由是：（1）大多數情況下，涉及技術的專利價值評估只有知識產權代理機構才能擔當、完成。（2）知識產權代理機構具有多元化的知識產權人才隊伍支撐，具有滿足知識產權評估需要的基礎條件。（3）知識產權代理機構熟悉知識產權創作、運用、管理、保護等一系列知識產權流程，了解知識產權的習性，能夠實時知悉影響知識產權價值評估的因素。（4）從另一維度看，如果放任“券商主導、會計師事務所操作、知識產權專業人員邊緣化的”業務操作模式，將影響知識產權評估市場的活性和信譽，進而損害知識產權評估市場的持久發展。（5）最后，對于現行知識產權評估市場的“資質機構、資質人員”完全可以通過“重整及優化組合”開展業務，不僅不會造成太大沖擊，而且可能成為“做大、做好”的契機。

（二）知識產權行政部門服務管理知識產權評估機構

在我國，資產評估行為由財政部門管理。這一立法政策是傳統有形財產作用的結果。隨著財產形式的發展，無形資（知識產權）產在社會總資產中的分量越來越顯著，但是財政部門不具有知識產權職能、不涉及知識產權業務，無意也無力服務知識產權評估機構發展。于是，受財政部門直接管理的中國資產評估協會在無形資產評估中發揮舉足輕重的指導作用。但是，中國資產評估協會的法律地位難以推進企業上市中的知識產權評估發展。考慮到知識產權評估的極度復雜性及國家知識產權局的職能特征，由國家知識產權局推動知識產權評估發展合情、合理。

（三）制定知識產權價值評估要素指引

如前述，目前資產評估方法有三種：成本法、市場法、收益法。這三種方法都是基于有形資產評估而生，但是無形資產（知識產權）有其鮮明的獨特性。用有形資產（物權）的評估方法去評估無形資產知識產權必然導致知識產權客觀價值與評估價值之間出入較大。知識產權評估一個寬泛的概念，不能體現具體知識產權的特性。知識產權中專利權、商標權、版權、計算機軟件著作權有各自特性，應當根據各自特性制定知識產權價值評估要素指引要素。

就商標而言，影響其價值的具體評估要素主要包括：（1）商標是否獲得注冊；（2）是否是馳名商標；（3）商標商品的規模、市場覆蓋率、商標產品的信譽、消費者的忠誠度；（4）商標許可情況；（5）商標權利人的經營業績；（6）商標商品的所屬行業；（7）商標是否在國外或者目標市場獲得注冊；（8）主、從商標情況；（9）商標糾紛情況；（10）商標政策情況等。

就專利而言，影響其價值的評估要素包括：（1）專利的類型。（2）專利技術領域和法律地位；基礎專利還是從屬專利；（3）專利權保護的范圍；（4）專利族情況。（5）專利是否在申請中還是已經獲得授權；（6）專利的剩余年限及繳費情況。（7）專利訴訟糾紛情況；（8）專利對于特定主體的價值；（9）專利獲獎情況；（10）專利許可情況。

（四）靈活運用綜合評估方法、借鑒國外無形資產評估方法

知識產權價值受時間、環境、使用目的和當事人情況等因素影響，存在極大的不確定性和模糊性。很多情況下，傳統的有形資產評估方法（成本法、收益法、市場法）難以客觀反映知識產權的價值。只有從法律、知識產權、經濟、政策角度，綜合應用知識產權價值評估的因素，汲取市場收益法的合理因子，才能盡可能接近知識產權價值評估的準確度。目前，不少國家已經針對專利、商標、版權等自身的特點，發展出了不少新的評估方法，如，綜合要素評估法與可比交易法等。這些新的評估方法在實踐中產生了比較好的評價效果。我們可以嘗試在這方面加大創造性的研究及實踐力度，并在熟悉的基礎上探索應用，以革新現行知識產權評估方法，促進企業上市中知識產權評估的完善。