企業財務內控機制法律風險防范的思考

袁雪飛

（貴州大學法學院，貴州 貴陽 550025）

近年來出現的大型企業虧損和違規操作事件，反映了我國企業法律意識的淡薄和內控機制的不完善。我國企業有必要對企業內控機制的法律風險防范展開研究，同時考慮結合管理、審計等多方面加強企業財務內控機制，以防范可能存在的法律風險。

一、我國企業財務內控機制法律風險防范的不足

我國企業財務內控機制的理論研究起步相對較晚。企業財務內控機制是單位和企業為了合理保證財務報告的可靠性、經營的效率和效果以及對法律法規的遵守和風險因素的預防，由治理層、管理層和其他人員設計與執行的政策和程序。[1]企業財務內部控制是一個過程，該過程受到了董事會、管理層和其他人員的影響，它的主要用意就是為了保證公司戰略目標的實現，對公司戰略制定和經營活動中存在的風險及時防范。我國企業財務內控機制法律風險防范的不足表現形式是多方面的。

（一）對外擔保合同方面存在的法律風險

我國企業在簽訂對外擔保合同的過程中，一般注重被擔保企業的資信水平和履約能力的衡量，忽視了對外擔保合同細節上的控制，企業通常都不要求被擔保企業提供董事會認可的反擔保，即使是提供了反擔保，也不審核是否符合反擔保的有關防范法律風險的細節問題，從而增大了法律風險出現的概率。

（二）借款合同方面存在的法律風險

在借款合同方面，我國很多企業在合同的前期和履行階段上都存在不少問題。一是前期階段不注意借款市場利率的明確性，借款合同存在很大的文本風險。借款合同的起草主動權均掌握在銀行方面，由銀行提供貸款格式合同，而作為借款人的企業在借款合同中大都處于被動地位。這種情況下貸款銀行可能在格式條款中利用經濟上的強勢地位來制定有利于自己的條款，對借款合同的風險及負擔作不合理分配。[2]二是當借款合同發生貸款期限和用途變更、還款方式和時間變更、抵押物變更時，企業往往不注意履行變更手續而埋下風險隱患。

（三）知識產權保護方面存在的法律風險

在財務內控機制中有關知識產權的法律風險防范主要表現在經營、技術開發以及技術流失以后被其他企業利用的情況處理不當。還有就是在商業秘密方面，大部分企業未能訂立合理而有效的保密協議和建立保密津貼制度。

（四）交易結算方面存在的法律風險

在企業財務內控機制中，企業要經常處理交易結算，在這一過程經常容易出現法律風險，而且數額比較大、風險比較高。然而，很多企業沒有在這一領域予以必要的重視，交易結算的風險預警機制和風險補償機制明顯缺位。

我國企業財務內控機制需要重點防范的法律風險是多方面的，它不僅僅是表現在對外擔保合同、借款合同、知識產權和交易結算過程中，在企業財務內控機制的稅收籌劃、企業證券并購等方面，也存在諸多問題。

二、企業財務內控機制法律風險防范的幾點構想

如何通過企業財務內控機制防范法律風險，是需要重點研究的一個課題。根據我國企業的實際情況，具體應該從以下幾個方面進行防范。

（一）大力加強對外擔保合同的法律風險防范

防范對外擔保合同的法律風險，首先要建立對外擔保合同反擔保風險內控機制。企業可以考慮要求被擔保企業提供本企業董事會認可的反擔保，且反擔保的提供方應當具有實際承擔能力，企業應當審查其反擔保抵押或質押資產的合法性和價值的相當性；其次要建立事先報告制度。擔保期間一旦發生對外擔保合同變更或轉讓的情況，應當在對外擔保合同內容變更和轉讓時，事先報告企業經理層和董事會，并經第三方當事人協商一致，以規避風險；第三要建立不相容職務分離制度。在合同的擬定和審核、合同的審核和審批、合同的審批和執行以及合同的執行和監督評估方面，建立職責相互分離和相互制約的精細內控制度。

（二）大力加強借款合同的法律風險防范

對于借款合同存在的法律風險的防范，首先要建立明確的利率機制。對于利率必須協商一致，越明確越好；其次，對于借款合同變更和終止，無論哪種借款合同發生哪種變更，均應及時向企業管理層、董事會甚至股東（大）會報告，與貸款銀行、原合同擔保人充分協商并達成一致意見。同時，簽訂變更后的新合同或補充協議，并按照新的借款合同履行相應的程序。對于借款合同終止，均應向管理層和董事會報告，辦理相應的合同終止手續并形成相應的書面文件。[3]

（三）全面樹立知識產權的法律保護意識

通過企業財務內控機制防范知識產權的法律風險，首先要建立擔保制度。在簽訂技術合同的時候，企業為了保險起見，可以要求對方當事人設定擔保；其次，合同風險往往在履行階段才會出現，如果出現合同糾紛，當事人應注意審查對方是否利用合同這一合法化的偽裝形式予以欺詐。同時，更要注意審查分清是合同履行中的違約，還是違約背后有對方欺詐的目的存在，當發現對方還在利用合同進行欺詐時，應該馬上采取有效措施防止損失發生或者擴大；第三要建立流失技術被申請專利的救濟制度。對于技術流失被其它企業利用的情況，很明顯已經構成了不正當競爭行為。因此，為了預防類似事件的發生，企業在加強技術保密管理時，可以采取申請專利，由相關部門進行技術認定等方式先將技術固定下來，以作為將來發生糾紛時證據之用；[4]最后，針對知識產權的法律風險防范應當訂立保密協議，建立保密津貼制度。

（四）建立有效、健全的交易結算制度

企業交易結算的法律風險的防范，首先要樹立支票遺失完整的救助制度。在支票遺失后，不僅要立即通知開戶銀行和通過新聞媒介等方式發布遺失申明，還要迅速通過法律途徑，依法運用公司催告手段，防止持票人到銀行提現；其次要建立金融數據保密制度。為了防止操作人員利用權力和工作之便進行數據輸入，騙取金融資產，所以很有必要建立數據輸入的調閱和交接登記制度；第三要樹立數據保全理念。在網銀貸款業務中應當努力保全相關證據資料，對每日的電腦打印日結算單和定期發的信函及其傳真等書面材料進行保存，在遇到法律訴訟時擁有主動權。

隨著世界多極化、經濟全球化深入發展，企業面臨的外部環境更加復雜，必須清醒地認識到，推動企業建立健全內部控制責任重大，任務艱巨。只有牢牢把握經濟發展和企業運行的基本規律，堅持科學發展、真抓實干、精心組織，才能穩步推進企業內部控制規范體系的不斷完善和有效實施，在不斷提高企業經濟效益的基礎上，提高企業經營效率，促進企業安全發展，防止企業財務風險的發生。

[1] 鄭石橋.內部控制實證研究[M].北京：經濟科學出版社，2006.12.

[2] 張 莉.建立法律風險防范機制，保障企業穩健發展[J].經營管理者，2005，（9）：7.

[3] 陳曉峰.企業合同管理法律風險防范[M].北京：中國檢察出版社，2007.68.

[4] 劉 平.試析企業經營法律風險的成因與防范措施[J].工會論壇，2006，（2）：25.