風(fēng)險社會下我國刑法理論的調(diào)整探析

為了更好地應(yīng)對風(fēng)險社會給我國帶來的挑戰(zhàn)，應(yīng)對刑法理論進(jìn)行調(diào)整，即刑法體系由罪責(zé)刑法向安全刑法轉(zhuǎn)變，刑法機(jī)能應(yīng)以保護(hù)社會為主、保障人權(quán)為輔，刑罰價值觀的側(cè)重點(diǎn)應(yīng)是秩序而不是自由。

一、風(fēng)險社會下刑法體系由罪責(zé)刑法向安全刑法轉(zhuǎn)變

（一）罪責(zé)刑法不能應(yīng)對風(fēng)險社會下出現(xiàn)的危險行為。

罪責(zé)刑法屬于傳統(tǒng)的刑法，罪責(zé)刑法下對犯罪的認(rèn)定主要依靠客觀的、現(xiàn)實的、已經(jīng)實際存在的社會危害性。歸責(zé)的認(rèn)定主要是基于存在明確實在的主觀罪過形式，對罪犯的量刑依據(jù)是主客觀相統(tǒng)一下的犯罪構(gòu)成四要件內(nèi)包含的情節(jié)來認(rèn)定。罪責(zé)刑法中犯罪的本質(zhì)是具有嚴(yán)重的社會危害性，無行為無犯罪，無罪過無責(zé)任。但是風(fēng)險社會下，有些具有現(xiàn)實發(fā)生的緊迫性的危險行為，只要一發(fā)生，后果就具有嚴(yán)重的社會危害性，并且這種危險是社會普遍大眾都知曉且極力反對的，同時也會引起社會極大的恐慌，所以很有必要把此類行為納入刑法的規(guī)制當(dāng)中。

（二）我國封建社會的倫理刑法與風(fēng)險社會的安全刑法有區(qū)別。

主要有如下幾點(diǎn)：首先，制裁手段上，倫理刑法不僅包括了刑事制裁，連民事、行政等責(zé)任的承擔(dān)都要通過刑法制裁。安全刑法的制裁手段只包括刑法明文規(guī)定的刑罰手段。其次，在制裁范圍上，倫理刑法處罰思想犯，經(jīng)常以莫須有的罪名治老百姓的罪，那時流傳一句話。安全刑法中處罰罪犯是有實實在在的客觀依據(jù)，即使是抽象危險犯的認(rèn)定，也是基于人類的生活經(jīng)驗和出于全體社會的利益的維護(hù)。再次，刑法任務(wù)上，倫理刑法的主要任務(wù)是維護(hù)封建統(tǒng)治集團(tuán)的少數(shù)人利益，人民群眾沒有主體性，只是單純的統(tǒng)治對象。而安全刑法的任務(wù)是維護(hù)全體社會的利益，人民都是國家的主人，而我國是社會主義國家，社會利益大于個人利益。最后，是否維護(hù)公民的權(quán)利。倫理刑法追求的是天下大一統(tǒng)，全國民眾的行為都“整齊劃一”。安全刑法中奉行的是“權(quán)利止于他人的權(quán)利”。

（三）轉(zhuǎn)變后的安全刑法主要表現(xiàn)就是要擴(kuò)大犯罪圈， 把對社會的保護(hù)提前一步， 以化解風(fēng)險，滿足社會安全的政策需求。

具體要求是構(gòu)建預(yù)防罪責(zé)論。擴(kuò)充刑法中的法益概念， 憲法中規(guī)定的權(quán)利都屬于刑法中的法益；刑法干涉范圍的擴(kuò)大，主要是將對人類生命、財產(chǎn)等有嚴(yán)重威脅的危險行為犯罪化， 把許多抽象和超個人的法益納入刑法的保護(hù)范圍， 這主要反映在經(jīng)濟(jì)、環(huán)境、計算機(jī)、醫(yī)學(xué)等領(lǐng)域中犯罪罪名的大幅度增加；刑事立法中大量采用抽象危險犯的立法技術(shù)， 把處罰的重心放在違反禁止規(guī)范行為本身而不是造成的侵害結(jié)果上；在刑法中規(guī)定嚴(yán)格責(zé)任、法人責(zé)任、代理責(zé)任；確立刑事推定原則，安全刑法需要刑事推定原則就相當(dāng)于罪責(zé)刑法需要無罪推定原則一樣；設(shè)立安全刑法的刑罰架構(gòu)，增加保安處分。

二、風(fēng)險社會下刑法機(jī)能：保護(hù)社會為主，保障人權(quán)為輔

（一）社會保護(hù)機(jī)能符合中國的國情。

在中國社會中堅持社會保護(hù)機(jī)能為主同現(xiàn)實情況相契合，并且可以在實踐中貫徹落實。我國正在建設(shè)法治國家的光明道路上艱難前行，國家政策、社會提倡的價值觀等都是以社會利益為主，有時為了社會利益可以犧牲個人利益。在此政策的引導(dǎo)下，我國開始變得越來越富強(qiáng)，實踐證明刑法以社會保護(hù)機(jī)能為主更有利于中國民族的偉大復(fù)興，促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展，為人民創(chuàng)造越來越美好的幸福生活。

（二）保障社會安全為主。

人是社會中的人，社會整體利益沒有得到維護(hù)，根本就談不上個人的權(quán)利保障。在現(xiàn)代社會當(dāng)中存在一種非常重要的結(jié)論，即刑法不再針對侵害，而是針對危險。因為現(xiàn)代國家更習(xí)慣于充當(dāng)一個理性的觀察者和引導(dǎo)者，所以保障人類安全﹑和諧的共同生活是刑法的主要任務(wù)。

（三）保障人權(quán)機(jī)能為輔。

自由不是無限制的自由，絕對的自由是不存在的。保障人權(quán)機(jī)能，也稱保證自由機(jī)能，指刑法規(guī)范限制國家刑罰權(quán)的發(fā)動而保障個人自由的機(jī)能。個人的自由都是有限的自由，有限的自由才是真正的自由。國家出于維護(hù)社會的利益，限制個人的自由，是為了更好的維護(hù)個人的自由，也只有這樣才能切實地保障到公民的自由。特別是在風(fēng)險社會危害后果極其嚴(yán)重的“風(fēng)險”籠罩下，更需要國家把保護(hù)社會放在優(yōu)先考慮的位置。風(fēng)險社會中的“風(fēng)險”正是屬于公認(rèn)的緊迫性的共同利益，如食品安全，空氣無毒，飲用水無毒等等。刑法首先是“善良國民的大憲章”，其次才是“犯人的大憲章”。

三、風(fēng)險社會下我國面臨的刑法難題及對策

（一）處理重大環(huán)境污染事故罪面對的難題及對策。

近年來，環(huán)境污染事故頻發(fā)。重大環(huán)境污染事故罪的主觀罪過形式到底是故意還是過失，在學(xué)術(shù)界一直存在爭議。在追究相關(guān)責(zé)任人責(zé)任時，有學(xué)者認(rèn)為其主觀罪過是間接故意，有些學(xué)者認(rèn)為是過失。此時主觀罪過形式的認(rèn)定關(guān)系到定罪、歸責(zé)和量刑。現(xiàn)行刑法對此類問題沒有做出權(quán)威性的回應(yīng)，但在犯罪后果上做了相應(yīng)的調(diào)整。

（二）處理生產(chǎn)、銷售假藥罪遇到的刑法難題。

近年來，農(nóng)村很多地方都有地攤小販兜售假藥。假藥的危險性大家是明知的，所以國家調(diào)整對策，加大打擊這類違法犯罪活動。

（作者單位：河南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院）