以法經濟學的視角淺析婚前協議

祝潔瓊

（中南財經政法大學，湖北武漢 430223）

以法經濟學的視角淺析婚前協議

祝潔瓊

（中南財經政法大學，湖北武漢 430223）

法經濟學的產生及發展使法學的研究手段拓寬到經濟領域，使法學研究的視野不再局限于公平正義的權衡與選擇，而是開辟了一條法學與經濟結合的新路徑。經濟學作為一個對法律規范進行分析的有力工具，在一個資源稀缺的世界，效率是一個公認的價值，即考慮如何使整個社會的成本最小。當前，全社會離婚率呈上升態勢，簽訂婚前財產協議這種未雨綢繆的做法能事先就財產等事項的處分達成一致，顯然可以簡化程序和節省各方人力、物力、財力，是一種社會進步的表現。

法經濟學；婚前協議；經濟人

隨著社會觀念的多元化以及單一法定財產制不適應性的加劇，為了滿足婚姻主體多樣化價值觀念的需要，更為了彌補單一的法定財產制自身不可避免的缺點，人們開始重新運用婚前契約的備用功能以滿足其需要，允許婚姻主體優先適用其自主選擇的人身財產契約以調整他們的人身財產關系。只要協議內容沒有違反法律禁止性規定，也不損害他人和社會公共利益，雙方在協議中體現的是各自的真實意愿，并且在平等、自愿的前提下簽約，該協議就應該是有效的，法律就應該認可它。法律制度本身的運行是需要成本的，衡量一個法律是否合理的首要標準應該是效率標準，即如何使整個社會的成本最小。本文主要從法經濟法的視角淺析婚前契約的可行性。

一、婚前協議的概念及內容

婚前協議是即將結婚的雙方當事人在協商一致的基礎上，意圖規范婚后雙方當事人的行為和約定財產歸屬以維持婚姻關系的穩定，于婚前簽訂、于婚后發生法律效力的書面契約。婚前協議是雙方當事人在協商一致的基礎上達成合意的結果，因而，從本質上講，婚前協議是一種合同，具有契約性。同時，婚前契約在婚姻關系存續期間具有法律效力和婚姻隸屬性。其內容不能違反法律禁止性規定，也不能損害他人利益以及社會公共利益。同時，婚前協議須體現雙方當事人的真實意愿，在平等自愿的前提下訂立。

婚前協議主要涉及雙方當事人的人身與財產關系，其主要內容包括夫妻雙方財產歸屬和婚后雙方的行為規范等。婚前人身財產關系契約中雙方可以約定的內容主要包括以下幾個方面：

（一）婚前以及婚后財產的認定及發生約定事由時的歸屬

我國《婚姻法》第十九條規定：“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”可見我國在實行婚后所得共同制的同時允許當事人對雙方婚前及婚后財產自行約定，實行法定財產制為主、約定財產制為輔的夫妻財產制。

（二）對因過錯導致婚姻關系不穩定或破裂一方的懲罰性條款

最顯著的特征在于懲罰的嚴厲性，由過錯方給予對方當事人的賠償數額遠遠超過法律設定的違約損失。主要是婚后出軌行為規范條款，即夫妻“忠誠協議”［1］。比如說，雙方在婚前協議中約定若一方出軌，將向另一方支付一定數額的賠償。

（三）婚后一般行為規范條款

一方面，雙方可約定雙方當事人的可為行為和不可為行為，倘若違反約定就須向另一方當事人支付一定數額的賠償。

（四）其他

比如撫養教育子女等各種事項等，都可以通過增加附加條款來規范雙方的婚后行為。

二、婚前協議的合理性及效力

如果一個人的行為對他人的成本或收益產生了影響，就可以說是制造了外部性。在婚姻關系存續期間，一方當事人的行為可能對另一方的福利產生外部性，包括正外部性和負外部性。產生負外部性的原因在于，行為人沒有設身處地地考慮自身行為對另一方當事人所帶來的外部影響，其決定往往是不適當的。如果說社會目標是最大化合作剩余，那么社會所欲求的行為必定是收益超過成本的行為，因而，上述成本大過收益的私人行為不是社會所欲求的。

外部性問題有時可以通過談判協商來解決，假設在產生外部性行為的制造者與受到外部性行為影響的人之間進行談判是暢通無阻的話，那么從理論上來講，雙方就會在恰當的時候簽訂一份雙贏的協議。這意味著我們希望消除的外部性問題總會被消除，因為任何不為社會所欲求的行為都會通過談判和協議被預先阻止。此時，通過市場主體之間的契約解決外部性，并且雙方當事人能夠在一起協商并通過談判解決爭端時，他們的行為都是有效率的，且成本是最低的。婚前協議預先為雙方當事人設定了預期福利，并使得婚前協議通過雙方當事人的協商達到不存在再做修改以進一步提高每一個當事人的預期福利的空間，即達到了帕累托最優。因此，婚前協議是雙方當事人在信息最大程度對稱的情形下簽訂的對雙方當事人都有益的協議。

雙方當事人簽訂婚前財產協議是當事人意識自治原則的體現，其遵循的主旨是當事人意志決定論，同時，當事人可以而且應該對依其自我意志做出的選擇負責。意識自治以及私權保護原則的確立，使得公民對自己的人身及財產擁有自由處分權，即公民有充分的空間按照自己的意志來支配自己的人身以及私有財產，但這并不意味著雙方當事人可以完全隨意地進行，必須遵循法律的強行性規定以及社會公序良俗等。因此來說，并不是雙方當事人簽訂的所有婚前契約都必然地具有法律效力。婚前契約是否有效，從實體要件方面來說，關鍵看婚前協議書約定的什么。即夫妻雙方當事人約定的事項必須是合法的，不能違反強制性法律的規定。在形式要件方面，婚前協議應采取書面形式，同時必須是雙方當事人真實的意思表示，不存在任何的欺詐或脅迫。在程序要件方面，至于協議是否需要公證，法律并沒有強制性的規定，由當事人雙方自主決定。當然，經過公證的協議法律效力會強些，但也不是絕對的。

三、對婚前協議的假象模型分析

（一）經濟人假設

社會中的每個人在其本性上都是“使自我滿足極大化的理性主體”，理性的行為不受制于任何內在的規范因素的約束，而是盡可能有效地行動以實現自我利益的最大化，從而設法以盡可能低的成本獲得盡可能高的收益［2］。人們在一切涉及選擇的活動中總是使手段合乎目的，理性地最大化其滿足度。他們對自己的喜好和目標具有合理明確的打算，對資源配置和權利交易的每一種可能性都衡量其代價和利益，并對如何選擇和達致目標具有合理的解釋。經濟學中的理性人假設同樣是法律行為的基本前提，在法律生活中，人們“為權利而斗爭”，并不是為了追求真善美，而是為了各自的利益。每一個進入法律關系的當事人都有其不同的動機和愿望，他們依據自己的偏好和最有利于自己的方式進行活動，他們是理性的、追求個人效用最大化的“經濟人”［3］。作為理性人的社會個體，在遵循“手段符合目的”的規則做出理性選擇的過程中，自覺不自覺地對收益及預期損失進行權衡。法律收益越大，人們就越有動力清晰界定各自享有的權利。因此，當人們明確知道自己在某一法律關系中享有的權利以及應該承擔的義務，他們總是會通盤考慮每一種行為可能發生的法律后果，進而做出有利于實現自己利益的合乎效益的行為選擇。

在充滿理性經濟人的“婚姻市場”中，人們為了促進婚姻關系的締結，必然要付出一定的成本，而離婚則是對締結婚姻所消耗成本的踐踏。作為理性的經濟人，夫妻雙方的一切行為或選擇是試圖以最小的成本去換取最大的收益的。婚前協議可以看作是夫妻雙方婚前對婚姻的一種承諾，試圖維持該婚姻關系的存續，以有效保障雙方所期待的婚姻利益。由于婚前協議對雙方當事人的人身財產做出約定，根據此協議，雙方當事人做出一定行為所帶來的預期損失以及收益更具有可預見性，這也為雙方當事人在做出行為前對其行為將要產生的預期損失與收益進行衡量和對比提供了可能。在這種情況下，若一方當事人認為其實施一定行為所帶來的收益不足以彌補該行為將會給其帶來的預期損失，按照追求效益最大化理念的指引，行為人在衡量得失的前提下，最終將可能會放棄該行為的實施。這在一定程度上，會降低雙方當事人違反契約的概率，降低離婚率，維護家庭及社會的穩定。

（二）有限理性假設

由于環境的不確定性、復雜性以及行為人自身生理、心理的限制，人們對世界的理性認識總是有限的，法律關系當事人要想窮盡所有的行為選擇并預見其行為各自的后果實際上是辦不到的。由于個人理性的有限性，因而個人難以全面考慮問題并作出決策，為此引發的種種現實問題不容忽視和回避。在現實社會中，人們解決問題的有效方法往往是依靠以往的經驗訂立契約，以對付個人在復雜性和不確定性面前的理性不足。人的有限理性在對婚前契約的分析中表現為對成本效益的權衡，人們選擇婚前契約是基于自己的理性。這就需要制定有關婚前契約的法律制度提供何者可為、何者不可為等信息來規范人們的行為，如我國《婚姻法》中財產制度的規定。婚前契約通過設定一系列行為規則，提高人們認識環境和事物的能力，使人們預先知道自己行為的法律后果，并對他人可能采取的行動產生一種穩定的預期，使之可以按照約定指引的方向和確定的范圍作出選擇，從而避免發生計劃疏漏和錯誤抉擇，以減少各種風險和不確定性。當然，在有限理性的前提下制定的法律制度也存在不足之處，需要不斷完善。

（三）機會主義假設

機會主義假設是指人們追求自身利益的動機是強烈而復雜的，人們往往借助不正當手段隨機應變，投機取巧以謀取個人利益的行為傾向［4］。這些不正當的手段主要包括：惡意違約，合同部分履行，法律規避等等。其背后必然有只“看不見的手”在默默地、強有力地驅使法律框架內的人們作出選擇，這只“手”引導法律主體在利益驅動下追求自身利益最大化。在理性的婚姻市場中，結婚對象的搜尋、親密關系的培養與維持以及婚姻關系的締結等都需要成本，然而離婚是對婚姻所耗費成本的踐踏。在當前，離婚率呈現不斷上升的態勢，在資源有限的社會中，高離婚率造成了資源的極大浪費，消耗了大量的社會成本。婚前協議尤其是婚前協議中關于過錯方懲罰性賠償條款，極大提高了離婚成本，使得欲締結婚姻關系的人們更加謹慎地選擇結婚伴侶提高婚姻質量，同時也使得締結婚姻關系的雙方當人事更加謹慎地選擇是否離婚，在一定程度上降低了離婚率，節約了社會資源。婚前協議的基本功能是阻止人們對契約的另一方當事人采取機會主義行為，促進其作出最佳選擇，并使之不必采取成本昂貴的自我保護措施。婚前協議的締結在一定程度上矯正了權利資源的不合理配置，引導夫妻雙方當事人的機會主義傾向朝利己又不損人的方向發展，使外部效應內部化，大大降低社會成本，從而達到“利人利己”的最佳境界。

四、婚前協議的成本效益分析

婚前財產契約為雙方當事人設定了相對確定的權利義務預期，雙方當事人可根據雙方約定的協議在有意識地分析比較后清晰地預見其行為的法律后果，從而有效地減少雙方當事人實施違約行為的不確定性，降低當事人保護權利以預防權利受到侵害的費用。在發生婚前協議約定的違約行為時，過錯一方是繼續維持婚姻關系還是選擇離婚向對方賠償損失，取決于作為理性經濟人的違約方當事人的成本——收益比較。若締結婚姻關系的一方當事人選擇背叛之前的婚姻，其收益主要包括自由的精神感受以及同第三人重新締結婚姻的權利。其成本主要包括婚前協議中確定的因違約賠償而產生的經濟損失，其實還包括維持原有的婚姻關系所喪失的同第三人締結婚姻的機會，以及因離婚所喪失的道德和誠信利益。

由此可以看到，婚前協議中的約定尤其是過錯懲罰條款對過錯方所帶來的成本是巨大的，至少在一部分人看來遠遠超過背叛婚姻所帶來的利益。而保持婚姻所帶來的收益遠大于成本。因此，婚前協議中的懲罰性條款體現了一種強烈的威懾效應。婚前協議的締約雙方作為理性的經濟人，不得不考慮自己的過錯所帶來的后果。在意識到這些后果后，雙方則會努力維護婚姻的存續，保障了婚姻關系的相對穩定。

婚前契約有利于爭議的迅速解決，節約交易成本。當約定事由發生時，基于婚前協議的有效性，雙方當事人即可按照基于雙方自愿簽訂的婚前協議自主地解決爭端而無需訴諸法院。同時，若一方當事人不履行有效的婚前協議的話，潛在的原告可依據婚前協議的設定對訴訟成本和預期福利進行衡量，當訴訟成本小于通過訴訟可獲得的婚前協議中設定的預期收益時，潛在的原告會提起訴訟。因而，婚前協議可以減少潛在原告提起訴訟的可能及訴訟所耗費的成本。在這一定程度上，可降低離婚案件的訴訟成本，節約司法資源，減少社會純粹經濟損失。

五、結語

法經濟學強調從資源、效用、效率等經濟觀點分析法律，彌補了傳統上只片面關注生產關系與法律的關系的局限，為法學研究提供了新的視角。尤其在當今中國的大背景之下，“效率”仍然是主旋律，減少法律制度運行中產生的成本和最大限度增加社會財富同樣重要。因此，將經濟因素作為重要的因素考慮到法律制度中，是勢在必行的。

進入新世紀以來，中國的離婚率進入快速車道，高離婚率不僅影響公眾對婚姻的信心，也不利于未成年子女身心健康。婚前協議對于提高婚姻質量和安全感是很有幫助的，它有助于提高婚姻的成功率。如果在結婚前，雙方當事人就對各自的經濟狀況以及未來家庭經濟的運作有坦誠的交流和清晰的規劃，讓雙方都事先了解自己對將來婚姻的期望值，這樣就會減少很多不必要的失望，免去了不少家庭矛盾，有利于維系和穩定婚姻與家庭關系。同時，婚前協議的簽訂也為當事人之間的矛盾和糾紛提供適當的爭議解決機制和救濟方法，不僅有利于降低訴訟率，也有利于降低爭議解決的成本。總之，從法經濟學的視角來看，筆者認為婚前契約有其存在的合理性，符合法經濟學的理念，運行成本相對低廉、效率高、效用好。

［1］劉濤.對夫妻忠誠協議的法律思考［J］.法制與社會,2007,（9）.

［2］時顯群.波斯納法律經濟學探究［J］.云南社會科學,2003,（1）.

［3］馮玉軍.法經濟學范式［M］.北京：清華大學出版社，2009.177.

［4］（美）威廉姆森.交易費用經濟學講座［J］.經濟工作者學習資料，1987，（50）.

Discuss the Prenuptial Agreement by the Perspective ofEconomic Analysis

ZHUJie-qiong
（Zhongnan University of Eionomics and Law,Wuhan 430223,China）

The emergence and development of economic analysis makes research techniques of law expand to economic spheres,so that the vision of legal research is no longer limited to balance and choice of fairness and justice and it opens up a new route of the combination of law and economics.Economic analysis is deemed as a powerful tool of the analysis of legal norms,in which efficiency is a widely，acknowledged value,that is to say it attempts to minimize the social costs.Recently,along with the divorce rate of the whole society constantly rising,the conclusion of prenuptial agreement makes parties reach an agreement with respect to property and so on.The prenuptial agreement can simplify procedures and save manpower,material and financial resources,which is a manifestation of social progress.

economic analysis;prenuptial agreement;economic man

D923.9

A

1009-6566（2014）04-0107-04

2014-04-08

祝潔瓊（1989—），女，山東菏澤人，中南財經政法大學碩士研究生，研究方向為經濟法。