中國式農地征收補償的困境及其出路探尋
——基于法條及實踐的觀察

胡曉玲

（1．東南大學法學院，江蘇南京211189；2．西北政法大學行政法學院，陜西西安710063）

中國式農地征收補償的困境及其出路探尋
——基于法條及實踐的觀察

胡曉玲1，2

（1．東南大學法學院，江蘇南京211189；2．西北政法大學行政法學院，陜西西安710063）

十八大以來，農地征收在諸多農村問題中的地位尤為凸顯。城市化進程中的中國農地征收補償，身陷公共利益界定不清，所有權主體多元，征地補償標準滯后，補償范圍狹隘，安置方式單一，解紛機制堵塞等諸多困境當中；對其針對性一一提出解決方案，目的在于為時下正在熱議中的《農村集體土地征收補償條例》的制定建言獻策。

農地征收；確權；精神損害；補償；“被非農”

農地問題在世界范圍內都是一個相對敏感而重要的話題。英國古典政治經濟學家威廉·配第很多年前就說過一句至今仍為人們口口相傳的話“勞動是財富之父，土地是財富之母”，馬克思也曾評說“土地是一切生產和一切存在的源泉”［1］。對于中國這樣一個傳統農業大國而言，土地的重要性不言而喻，而伴隨著近代工業化不可阻擋的步伐，城鎮化浪潮席卷了中國大多數城市，眾多近郊農民因為征地而“被非農”，“被進城”，“被上樓”。按照《全國土地利用總體規劃綱要》，2000年至2030年的30年間占用耕地將超過5 450萬畝，據預測2020年我國失地農民總數將達到1億人以上［2］。在征地過程中呈現出來諸多形形色色，林林總總的問題，因為征地而發生的群體性暴力事件①有權威數據稱，目前因征地引發的農村群體性事件已占全國農村群體性事件的65%以上，社論：《政府應在征地過程中保持中立》，載《南方都市報》2006年2月24日A02版。，上訪事件也常常見諸于媒體報端，引發了眾多關注。2012年度的十八大報告，明確提出要“改革征地制度，提高農民在土地增值收益中的分配比例”，在推動城鄉發展一體化過程中要“依法維護農村土地承包經營權、宅基地使用權、集體收益分配權”，充分體現了中央對于農地問題的高度重視，2013年度《農村集體土地征收補償條例》②立法是有嚴格程序的，從動議、草案、提交人大審議到最終通過歷時均較長。截止目前，該條例仍尚未通過并生效，相關問題的研討至今不止，2014年兩會期間仍將是熱議焦點。也正緊鑼密鼓的在審議當中［3］。

一、農地征收補償的背景理論概說

欲闡釋一個問題，自然首先要對其淵源作一了解。查閱歷史文獻，“農地征收補償”一詞發端于古羅馬時代，近代權威論述始見于荷蘭法學家格老秀斯，德國魏瑪時期結合憲政理念已將土地征收和土地補償融為一體，這一不可分現象被愛普森稱之為“唇齒條款”［4］。土地征收補償的理論依據，基于政治背景和財產權觀念傾向上的差異，有德國的“特別犧牲說”，法國的“公平負擔平等說”，英國“既得權保障說”等等，它們都從不同側面詮釋著征收要給予補償的緣由。

在我國，目前尚沒有一部專門針對農地征收的統一性立法，相涉內容散見于《憲法》、《土地管理法》、《土地管理法實施條例》、《物權法》、《國土資源聽證規定》、《國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定》、《征收土地公告辦法》等不同位階層次的法律規范中，這種分散型的立法模式必然導致土地征收的很多內容沒有被規定，出現法律空白狀態，或者即便有規定，但卻內容簡略，并不詳盡，而且面對眾多層級不同的法律規范，規定間不可避免會產生相互沖突，在具體操作中極易引發適用上的混亂狀態；在2011年《國有土地上房屋征收與補償條例》頒布實施后，對于集體土地征收補償要予以專門立法，并亟需出臺的呼聲更在學界和實務界急劇高漲。

關于中國土地所有權的屬性，在《憲法》第10條明確規定：“城市的土地屬于國家所有。農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有。”從該條觀之，我國實行城鄉二元結構的土地所有權制度，土地所有權對應區分為國家土地所有權和集體土地所有權，二者具有平等的法律地位。然而，根據2004年《土地管理法》第43條第2款“依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農民集體所有的土地”的規定，任何單位和個人如需使用農民集體所有的土地必須要經過國家征收程序，即集體所有的土地要想進入市場流通，只有經過國家征收轉為國有土地后，才能出讓、轉讓。國家壟斷了土地交易的一級市場，政府在征地市場上具有著排他性的專屬權力，由此可見，在我國，集體土地所有權具有效力及權能上的“不完全性”，這種所有權制度，有其歷史成因，其對于農村社會的穩定和整體經濟的發展起到過不可抹殺的作用，但這種集體所有權也有其客觀弊端不容忽視。由于集體化的土地產權安排，農民或農戶個體不具有充實明晰的土地權利，產權代表主體的虛置必然帶來很多中國式的特有問題，周其仁教授曾一針見血地點評道：“這種集體化不是農村社區內農戶之間基于私人產權的合作關系，而是國家控制農村經濟權利的一種形式。”［5］正是由于這種集體所有權在效能上的不完全性，直接帶來了農地征收補償上權利的不完整，即補償僅僅針對國家所承認的集體及其成員所享有的土地的部分性權益，而并非排他性的所有權的對價權益，也正是由于這種特有的土地產權制度，被征地農民被排斥在分享城市化改革成果之列，形成了可悲的被拋棄群體。

中國的農地征收問題涉及國家與集體間土地所有權的轉移，涉及政府、集體經濟組織、用地單位、被征地農民等利益主體，是土地權利在不同主體間的重新整合分配，是土地產權在經濟上的一種特殊實現方式。客觀而言，農地征收是一個很復雜的問題，涉及政治學、經濟學、社會學、法學等諸多學科領域，而征收牽涉到的問題也是方方面面，不一而足，需要我們正視，也亟待給以相應有效的解決方案。限于篇幅，也為了“集中火力”，下文僅就農地征收中的補償問題作一探討，并且將視角僅僅限于補償中的困境及解決路徑。

二、中國式農地征收補償中的困境聚焦

（一）公共利益界定不清，政府角色定位偏差，強制色彩濃烈

2004年第十屆全國人大二次會議通過的憲法修正案，明確規定“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對土地實行征收或者征用并給予補償”。修正案明確規定征收的前提是“國家為了公共利益的需要”，但究竟什么是公共利益？哪些征地范圍屬于公共利益？到目前為止，尚無法條或權威部門的相關解釋，實踐中打著“公共利益”大旗一路凱歌的商業征收比比皆是，在現實生活中大行其道，如有數據顯示，截至2007年底，全國農地征收用途中僅有20%土地是用作綠化等公益，其余的則基本都被轉作房產地開發等建設用地了［6］。不少地方政府為了政績效應大搞形象工程，甚至為了增加財政小金庫還公然權力尋租，從農民手中低價征收到土地后又以拍賣出讓等方式高價轉出①中國人民大學、美國農村發展研究所和美國密歇根州立大學的新近調查報告顯示：征地中農民得到的補償款平均金額為每畝1．873 9萬元，而政府賣地的平均價格則為每畝77．800萬元，是補償金額40多倍，其中的差價大部分成為政府土地出讓金收入。參看朱可亮、羅伊·普羅斯特曼等：《中國十七省地權調查》，載《新世紀》周刊，2012年第5期，第52頁。，嚴重的損害了“公共利益”的名聲。更為嚴重的是，征地所涉及的問題，完全不以農民意志為轉移，基本上沒有協商討論余地，完全是政府我令你行，出現矛盾時，作為擁有集體土地所有權的村一級單位，也只是扮演“安撫一方”，“說服引導”的功能，完全不是談判角色，常常會形成政府和農民的對峙，也是大量群體性事件發生的導火索之一，直接影響到社會的整體穩定和諧。

（二）農地所有權主體多元，征地補償款分配混亂

在我國，農村土地歸農民集體所有，這在《憲法》、《民法通則》、《土地管理法》、《農業法》等法律中，都有明確規定。土地管理法等法律法規都規定：土地補償費，歸“農村集體經濟組織”所有。但是，“集體”是一擬制人格，現實中誰能代表它以及如何代表？怎么代表？代表哪些事項？法律均語焉不詳。

《物權法》第60條規定：“對于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等，依照下列規定行使所有權：一是屬于村農民集體所有的，由村集體經濟組織或者村民委員會代表集體行使所有權；二是分別屬于村內兩個以上農民集體所有的，由村內各該集體經濟組織或者村民小組代表集體行使所有權；三是屬于鄉鎮農民集體所有的，由鄉鎮集體經濟組織代表集體行使所有權。”仔細研讀該法條，我們會發現，首先，在該法條中，能夠行使集體土地所有權的前提是該土地屬于“集體所有”，何謂集體，至今尚無權威解釋，界定其范圍的構成要素包括哪些，也僅僅存在于感官之上，土地所有權的這種主體規定虛位成為導致大量紛爭的源頭所在；其次，依據上述法條，村集體經濟組織、村民委員會、村內集體經濟組織、村民小組、鄉鎮集體經濟組織根據不同情形，都可能成為土地所有權行使主體，而構成事實層面中與土地關系最為密切的農民在這里反而缺失了，“集體占有土地所有權并不意味著集體內的農民個體占有土地所有權”［7］，農民集體所有的土地并沒有量化到農民個體。恰因為農村土地權利行使主體的多元化，必然會導致土地征收補償款管理混亂，甚至發生貪污挪用、揮霍浪費，假借自己是合法行使主體而發生的“鄉鎮扣”、“鄉村經濟組織提”、“村留”等截留現象頻頻發生，更為適格的農民最終拿到的僅僅是少之又少的份額。雖然近幾年因為經濟發展，補償款總額有所上升，但分配格局依然未變，被征土地補償款的分配格局大致仍為政府占20%—30%，新的用地主體占40%—50%，村級組織占25%—30%，農民僅占5%—10%［8］。如何把握留存及發放比例，依據什么標準進行分配，建構怎樣的程序，采用何種機制進行監督，急需相應的規定出臺。

（三）征地補償標準滯后，無地生活難以為繼

現行《土地管理法》第47條對于農地征收補償項目做了規定，包括土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗補償費。其對于征地補償費采用的計算方式為“產值倍數法”，即征用土地補償費為該土地被征用前3年平均產值的6—10倍，安置補助費為該土地被征用前3年平均產值的4—6倍，兩者的總和不得超過土地被征收前3年平均年產值的30倍。鑒于該規定執行中存在的問題，2005年國土資源部專門頒發了《關于開展制訂征地統一年產值標準和征地區片綜合地價工作的通知》，規定要按統一年產值標準和區片綜合地價進行補償，該規定中的兩種方式事實上仍只是政府主導的單方定價，另一方面，這兩種方式也并不科學。實踐中對于上述的產值倍數法，常常是“按照下限進行補償”［9］247，而且對于年產值標準來說，年產值作為農作物產量與價格的函數，其高低深受所處地區的農業生產條件和社會經濟條件影響，統一的年產值標準并不能及時反映客觀動態；對于上述的征地區片綜合地價，其確定也僅僅是基于農地使用當時的價值所作劃分，完全沒有考慮土地作為稀缺資源的巨大增值空間及潛在收益和房產地市場發展的前景等因素。

按照前述2012年度中國人民大學、美國農村發展研究所和美國密歇根州立大學調查報告的研究數據，征地補償費以平均每畝1．8萬元計算，農民人均年消費按6 000元①該數據是基于筆者選取經濟發展水平不同，可以反映出中國概貌的幾個省份的數據分析而得：據江西省統計局國民經濟綜合統計處在2013年6月8號發布的“2012年農村住戶平均每人年生活消費支出”的報告顯示，2011年度數據為4 660．09元／年，2012年度為5 129．78元，參看http：／／www．jxstj．gov．cn／News．shtml？p5＝3445060．；2013年2月28日發布的2012年度山東省國民經濟和社會發展統計公報數據顯示，農村居民人均生活性支出6 776元／年，參看http：／／district．ce．cn／zt／zlk／bg／201302／28／t20130228＿24154119＿12．shtml．；上海農村居民2012年度人均年生活費支出為1 0225元／年，參看http：／／lawyer．110．com／16692／article／show／type／3／aid／284129／．；浙江省衢州市常山縣政府網站2012年4月公布的該縣農村居民最低生活保障標準為3 060元／年，參看http：／／www．changshan．gov．cn／ldjy／201204／t20120409＿93584．html．；河南省駐馬店平輿縣政府2012年5月“關于確定2012年度全縣農村居民最低生活保障標準的通知”顯示數據為1 500元／年，參看http：／／www．pingyu．gov．cn／。以上數據均為2013年6月19日訪問。結合最低生活保障標準和人均年消費支出的特點，綜合考慮上述數據及城市特點傾向，筆者認為，以年均6 000元作為普遍適用于全國范圍內城市近郊農村人均生活性支出標準是相對客觀可行的。計算，人均土地按3畝①據筆者了解的數據，現在陰山山脈人均土地大約二畝，有的全家一畝，靠近黃河的人均二十畝，鄂爾多斯估計是人均最低百畝，最西部的阿拉善人均以公頃計算。依據2011年度“自貢市國土資源局征地補償安置方案公告”中的數據，人均耕地和土地總和一般為二畝，參看http：／／www．zglr．gov．cn／News／show／play／1255．shtml，2013年7月7日訪問。鑒于有些地方根本不存在農地征收的可能性，以人均3畝這個數值計算應可保守覆蓋中國大多數被征土地省份人均占有土地情況。計算，在未考慮通貨膨脹，物價上漲，疾病意外等因素的前提下，征地補償費從理論上可供被征地人在未來9年內保持與目前基本相當的生活水平，但9年后怎么辦？吃什么？靠什么？對于習慣于“面朝黃土背朝天”的大多數離開土地沒有其余生存技能的農民而言，失去土地往往意味著失去長遠的保障，而現實中的大量案例皆表明，多數均達不到維持農民原有生活水平的目標。

（四）征地補償范圍狹隘，權益受損普遍存在

就我國現行法律規定而言，補償范圍往往僅限于因征地造成的直接損失和物質損失，對于因征地造成的動遷他處的遷居費，準備長期耕種而前期大量投入土地的開墾費、技術投資費，殘存地補償費（農地被切割后剩余地難以保證規模生產力），相鄰地損失費，承包期內預期收益費，擇業成本費，改良物補償及拆遷費，土地發展權補償費，生活權損失費，土地權重新確認時在測量登記上要繳納的印花稅等等，一言以蔽之，因征地行為造成的間接損失及因此延伸的一切經濟和非經濟利益均不在補償范圍之列。

此外，由于我國法律允許本集體經濟組織以外的人，通過直接承包或者承包經營權流轉的方式取得土地承包經營權，但土地補償款的分配往往以具備本村村民資格為前提，導致該情況下承包戶的利益必然受損。

這里特別要提一下農地征收中的精神損害問題，主流觀點是不予補償的。傳統觀點甚至認為農地征收是否存在精神損害尚屬于待證命題，筆者以為這不僅不是偽命題，而且尚屬于重要問題。征地對于“重土安遷”的中國農民而言，離開土地往往意味著原有生活模式發生根本性變化，他們需要離開從祖輩手上接下來，歷經多年打拼耕耘的業績，需要舍棄宗廟祠堂墓地等祖輩靈魂棲居的場所，需要拋棄承載兒時記憶和孩童樂趣的快樂莊園，他們會像無根的野草覺得只是飄在塵世。離開土地往往會因為周邊環境，生活習俗，人際交往甚至休閑方式等發生重大變化，其在心理上要經歷焦慮、孤獨甚或恐懼這種非自愿轉變生活習慣的過程，原有的安逸、穩定和心理滿足感常常會瞬間蕩然無存。“村落終結過程中的裂變和新生，也并不是輕松歡快的旅行，它不僅充滿利益的摩擦和文化的碰撞，而且伴隨著巨變的失落和超越的艱難。”［10］離開土地絕對不僅僅是經濟生活的變化，其精神上的變遷不言而喻。

（五）補償安置方式單一，失地心理壓力巨大

2004年以前，農地征收補償只有勞動力安置和金錢補償兩種方式。鑒于農民本身教育文化程度及素質等客觀因素，其在擇業上往往受到很多限制，在選擇中常處于劣勢，即使被安置，從事的也多是臟苦累工種。在市場經濟時代，實踐中，受短期利益驅使，農民多喜歡貨幣金錢補償，且貨幣安置常采用一次性發放方式，有抽樣調查數據表明，補償中貨幣安置比例高達94．1%［11］。

土地對農民而言，承載著基本生活、醫療、養老、子女就學等期盼，兼具養育、存儲積蓄、資產增值、信用擔保等功能。土地是農民的命根子，意味著所有的生活保障，因為失地，農民往往變成“既脫離農村，又未被納入城市的‘邊緣’群體，他們失去原有的生活模式，又不具備城市居民的生存技能，在現代化的生活當中處于夾縫。”［12］有數據顯示，失地農民“心理異常率高達42．5%，因為再就業無望及對未來生活的擔憂焦慮造成了強大精神壓力，甚而發展成抑郁、恐怖強迫等心理疾病”［13］。在農民“被非農”后，就應具有與城市居民同樣的養老保險、醫療保險、最低生活保障、再就業優惠政策等，必須對之進行再結構化，使之真正融入新的社會經濟結構中，避免其成為“種田無地，就業無崗，社保無份，創業無錢”的不安定人員，對于45歲以上的失地農民，由于文化素質普遍偏低，就業技能差，非農就業尤其困難，對他們建立養老保險和最低生活保障制度更是迫在眉睫。

（六）解紛機制堵塞，利益表達渠道不暢

根據國土資源部2010年修改后的《征收土地公告辦法》，土地征收實行“兩公告、一登記”制度，但在實務運作中這種制度卻常常被變異化，地方政府很少事前與征地農民進行協商，往往采取“對上級邊開工邊報批，對農民先圈地后通氣”的辦法，常采取“通知性”公告或事后告知，甚至于根本不公告，補償的具體標準及范圍，補償和安置費用的劃撥與使用情況等公告事項往往在公告前就已經決定，農民只有按照不得不接受的決定去指定地點辦理補償登記手續。整個征地程序缺乏應有的公開性及透明度，被征地農民缺乏表達自己意見的機會，現實中非常的被動和無助。

《土地管理法實施條例》第25條第3款規定：征用補償、安置方案均由行政部門擬訂、批準、實施，對補償標準有爭議的，由縣級以上地方人民政府協調，協調不成的，由批準征用土地的人民政府裁決。從該款規定可以看出，在整個征地相涉的重要內容上，行政機關具有完全的主導性，在征地糾紛的解決上，還將政府作為糾紛裁決者，根本無視政府不具備中立性身份的現狀，往往導致難以作出公正裁決；不僅如此，在《行政復議法》第6條、第30條第2款規定，相關權利人對征收決定不服的，只能提起行政復議，完全排除了司法機關的介入。上述條款從不同側面反映出我國現行土地征收救濟制度的缺陷，其對于農民的集體土地所有權并沒有給予充分有效的保護。

三、農地征收補償困境之破解策略

（一）科學厘定公益邊界，嚴格界分商業征地

針對借公益之名征地這一問題，筆者以為首先要對公益作一權威性解釋，鑒于該概念內涵和外延的豐富性，可以借鑒像《行政訴訟法》規定受案范圍采用的法條界定模式——“概括＋列舉”式，“在立法上，除了抽象出‘公共利益’的基本內涵，如公共性和非排他性、受益對象的不特定性，還應以不完全列舉的方式明確‘公共利益’的外延”［9］250，這樣可以有效克服概括式的不確定性和列舉式不窮盡性的弊端，并將兩者的優勢做到完美的結合，具體可以參考借鑒香港的征收條例規定［14］。

其次要嚴格界分是否屬于公益用地，要和商業用地分別建立不同的征地體系，如學者所言“農地征收只能是為了發展公共利益的目的，應絕對禁止為商業目的的征收”［15］，公益性征地如地鐵、高速公路建設可以通過政府征收集體土地以適當方式實現，而對于商業用地只能全部通過市場機制。通過價格機制可以規制大量不必要的征地行為，避免市場上出現大量囤積土地及閑置樓盤等不良現象。嚴格限定公益征收的原因在于，農地是不可再生且急劇減少的稀缺資源，它關系到糧食安全，生態穩定，關系到整個國家國計民生。

（二）農地推行確權登記，合理確定分配比例

針對農地主體多元，補償款分配混亂問題，筆者以為首先要界分土地的歸屬主體，即對農地進行確權登記。誠如國土資源部工作人士所言，“確權是保證農民土地財政權，解決征地糾紛的前提”［16］，要改革現行不合理的土地產權制度，還權于農民。實踐中，由國土資源部牽頭，對農村土地所有權的確權登記頒證工作；由農業部牽頭，對農村土地承包權的確權登記頒證工作，已于2012年度在全國范圍內逐步鋪開。“登記發證是明晰補償范圍和權屬主體，避免補償款歸屬糾紛的必要環節”［17］37。確權要明確農民權益不僅僅限于承包經營權，還包括轉讓權和收益權，把占有、使用、收益和處分權還給農民，使得農戶成為土地實實在在而不僅僅是名義上的主人。

確權要向農民傾斜，但也并非農地完全歸屬農民，因為如果只是農地，沒有征收國家行為的介入，農地的增值還是有限的，“只有當規劃變為建設用地的時候，這時候才有增值”［18］。理論界對于土地增值分配，一直都存在著基于增值原因是國家投資帶來的土地環境改善論者的“漲價歸公”論與基于保證土地產權完整性及其在經濟上實現論者的“漲價歸私”論兩種論斷，這兩者間究竟孰對孰錯，一直都在論爭中，至今尚未分出勝負。有學者通過使用土地增值收益分配理論模型工具，并以廣州市為例進行模擬研究，得出了“農民、開發商和政府分享土地增值收益的理想比例是農民約占25%—30%，開發商約占15%—20%，政府約占50%—55%”的結論［19］。

事實上，一些地方性法規對此已經作出了相對細致的規定，如2005年山西省人民政府發布的《山西征用農民集體所有土地補償費分配使用辦法》，2007年四川省人大常委會通過的《四川省〈農村土地承包法〉實施辦法》，湖南省2008年《關于加強農村集體經濟組織征地補償費分配使用監督管理的通知》，吉林省2009年《關于加強農村集體經濟組織征地補償費分配管理意見》大都作了征地補償費的75%—80%分配給被征地農戶，其余留歸集體經濟組織等類似規定。筆者以為可以參考美國農村發展研究所（RDI）的建議，對公共目的征地，集體獲得補償費的5%—25%，農戶則獲得75%—95%；經營性用地的協商流轉，按國家5%，集體5%—25%，農戶70%—90%的比例進行分配［20］。為了減少截留現象，還應該固定一個補償款的管理主體，可以參考RDI建議，將土地補償費交給通過契約建立的中介監督機構負責管理發放。

另外針對實踐中存在的一些城市近郊土地過度補償，農民一夜暴富的現象，可以考慮通過建立一種升值收益分享機制，對高額土地補償款征收一定的土地稅，地方政府得到的此筆收入，可以用以改善醫療等民生建設，解決財政吃緊問題。

（三）以市場價補償為基準，綜合考慮多方因素

鑒于“產值倍數法”，年產值標準和區片綜合地價等傳統征地補償標準的弊病，筆者主張采用有限度的市場定價原則，“綜合考慮當地經濟發展水平、供求關系、土地所在地段等因素，并由具備法定資質的中介機構進行價格評估，必要時通過聽證會等方式最終確定補償款金額”［17］33－36。目前世界上大多數國家都以土地市場價格作為補償基準，并建立了相對完善的市場價格評估機制。如英國對被征土地按市價進行補償，法國按協議價格，荷蘭則考慮土地未來預期收益，而在美國，確立市場價值的方法包括售價比較方法、成本計算方法、收入計算方法等，并且充分考慮評估者的意見［21］。正因為以市場價格為基礎，“美、英、澳、德等發達國家，土地征收工作都能平穩進行，并未發生甚為嚴重的征地沖突”［22］，而我國“如果保持原有的征地補償標準不變，就必定會在征收過程中面臨農民的不滿和反抗”［23］。

針對補償款為被征收前3年平均年產值的“30倍上限”，鑒于其在實踐中被詬弊時長，很多人傾向將其刪除，因牽連到諸多部門利益，因此引發了龐大質疑討論［24］。如果從“30倍上限”改為“無上限”，一些人擔心會發生“漫天要價”，出現“征地暴富群”現象，筆者以為這有些過慮，首先，漫天要價可以，但未必要對漫天要價予以支持，完全可以根據市場價或類似情形下的案例進行積極引導，而且如前所述，還可以通過運用征收土地稅等方式進行調節，在保障失地農民正當權益的前提下，妥善平衡國家、農民和社會等多方利益，避免因渠道不暢而引發新一輪利益失衡現象出現。

借用陳小君教授的話作一小結，“征地理應以市場價值補償為原則，以切實保障被征收人的基本生活需求為依歸，并堅持補償標準的動態性，根據經濟、社會發展情況適時調整”［17］36。

（四）補償范圍應予擴大，間接及精神損失均應合理補償

針對征地補償范圍這一問題，世界上絕大多數國家和地區均“不僅補償財產的直接損失，對間接損失都會給予一定的補償，不僅補償財產所有人的損失，而且對于存在該財產上的其他物權、債權或者無形財產權均在補償的范圍之內”［25］。隨著世界整體關系發展的日益密切，這些經驗也應為我們所汲取。

對于非具備本村村民資格的土地承包經營權者，考慮其土地承包經營權的用益物權性質，理應將其納入可分享補償款的人員之列。

依據“有損失有補償”的法學基本原理，征地補償范圍應該包括因征地行為而遭受的一切財產權和人格權損失，對于因農地征收能否尋求精神損害補償，就筆者視野所及，在2010年國家侵權精神損害賠償責任被確立后開始處于灰色地帶，有人提出“在我國構建此種制度的理由，除了包括相應法理依據和法律依據外，還包括目前域外已有在土地征收過程中實行精神損害補償制度的先例等。農地征收中的精神損害補償方案主要包括：堅持精神撫慰為主、自由平等協商和法官自由裁量等補償原則；實行給付精神損害補償金、盡可能復制生活環境和定期進行心理疏導等補償方式；以被征土地的使用屬性、使用年限、經濟價值、被征地農民的文化適應難度和當地生活水平等作為確定精神損害補償金數額的參考因素”［26］的構建方案，筆者以為完全可資借鑒。

（五）普推多樣化安置體系，建立健全養老等社保體系

針對安置方式這一問題，2004年國土資源部發布的《關于完善征地補償安置制度的指導意見》增加了農業生產安置，重新擇業安置，入股分紅安置，異地移民安置等方式。基于失地農民的智力含量及勞動技能等客觀因素，政府可通過劃撥專項經費建立職業技能實訓基地，對農民進行再教育促其掌握另謀出路技藝。通過提供小額擔保貸款等方式鼓勵自主創業，并給予稅收優惠。積極提供就業信息，通過開發社區就業崗位等方式拓寬就業渠道。出讓土地時，與征地單位簽訂提供一定數量或一定比例就業崗位的協議，同等條件下優先吸納被征地農民［27］。城郊可實行留地安置，即將批準征用面積10%—15%的地用作留置人員發展第二或第三產業，盛極一時的浙江模式就是采用這種方式。用征地補償費在留置地上建村居、辦市場、造飯店、興企業，建立社區股份經濟合作社，失地農民生活水平顯著提高。在無法留地安置時還可采用異地安置，如當年三峽大壩修建時就是此種方式，即將失地農民整體搬遷，生活方式不發生改變，當然其適用的前提必須是土地資源足夠豐富。針對農民基于短視，選擇貨幣安置后常常將現金用于消費而不是投資生產，可以采用土地債券方式安置，即以政府發行有價證券的形式代替貨幣形式付給被征地農民，一定年期滿后，被征地農民可以憑借土地債券獲得相應的本息。發行土地債券的方式能夠緩解國家在短期內籌集大量資金的難題，緩解基礎設施投入的難度，同時被征地農民可以暫時放棄對應有征地費的消費，獲得一定的預期收益，由于發行土地債券具有許多優點，被越來越多的國家所采用［28］286。具體采用何種安置方式，可征求農民意見，詳細說明優缺點，引導理性選擇，當然也可以將上述方式綜合使用，如福建省泉州市泉港區在實施煉化一體化的國家征收重點項目時，采用了在城市中心集中建設居民小區統一安置、適當提高補償標準實行貨幣支付自行安置、替代地補償整體搬遷異地集中安置、免費提供再就業培訓、通過財政轉移支付建立最低居住生活和教育保障相配套的綜合性安置政策，產生失地農民6 928人，沒有出現一起上訪事件［28］288。

基于農民現金收入低的特點，對其建立社會保障制度的資金來源，筆者以為可以從兩個方面獲得，一方面就是按照一定的比例從失地農民的補償金里扣除；另一方面由國家財政支付，兩者共同構成農民社保費用的來源。針對失地農民的社保基金，還可以交給信托、基金公司等專門機構去管理經營，并且要設立專門賬戶，做到專款專用，任何單位和個人不得挪用，更不能侵占，這樣不僅可以科學有效管理失地農民的補償金，還能因專門管理機構的運營使保障金進一步獲得增值，從而擴大農民的收益。

（六）構建多元解紛途徑，暢通利益表達渠道

針對糾紛解決這一問題，筆者以為，首先應建立起一個協商機制，并將其作為征收前置程序，如美國俄亥俄州1971年的《新統一法典》第163條就規定有談判階段，“要求征收人盡一切努力與土地權利人達成協議，以免進入司法程序”［29］，“在香港，有80%—90%是由地政部門與土地權利人通過協商解決補償問題的”［30］。其次要暢通司法救濟途徑，依據《行政訴訟法》第2條關于受案范圍概括式規定之精神，農地征收作為一具體行政行為，理應納入訴訟渠道，實踐中行政壓制司法，“政策式不立案”現象大量頻發，絕對是一不正常現象。鑒于土地征收關涉問題相對專業，并具有一定專業技術的特點，可建立一專門的土地爭議解決部門集中有效解決補償爭議，具體可借鑒英國土地法庭、法國土地裁判所、香港土地審裁處等類似運行經驗。

為了妥善解決爭議，可以加大對土地信訪問題的處理力度，設置對口信訪機構，避免其只是“傳達室”和“中轉站”角色，要加大對信訪案件的調查，查證屬實的，要形成處理意見，督促落實并限期辦結；對反映失實和提出的不合理要求，也要耐心說明情況使其息訪，要提高信訪工作人員素質，避免糾紛在形式上解決后又引發二次上訪事件的發生。另外對于征地過程所涉相關問題，要通過公開聽證等方式，保證過程透明，信息對稱，這樣也有利于征地補償協議內容的實現。

四、結 語

中國的農地問題絕不僅僅是被征地農民的事情，而是關涉整個民族和國家，關涉社會整體和諧穩定的事情。征地過程中出現的困境，對之必須采取慎之又慎的態度，策略地給出應該符合經濟學上的帕累托最優規則。筆者以一管之見，拋磚引玉，希望引發更多的討論，從而對中國農地問題的妥善解決有所裨益。

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The Exploration on the Dilemma and Outlet of Chinese Land Expropriation Compensation——Based on the Observation of Law and Practice

HU Xiao－ling1，2
（1．College of Law，Southeast University，Nanjing 211189，China；2．College of Administration and Law，Northwest University of Political Science ＆Law，Xi'an 710063，China）

Since the 18th Congress of the CPC，land expropriation plays a more important role in many rural areas problems．The problems of China's land expropriation compensation，including the public interest is not clearly defined，ownership is multivariate，compensation standard lagged，compensation scope narrow，placement method single，the dispute resolution mechanism blocked and many other difficulties．Solutions are proposed one by one．The aim is to give advice and suggestions about“the Ordinance on expropriation compensation of rural collective land”which is being discussed now．Key words：Land Expropriation；Owning Rights；Spiritual Damage；Compensation；“Agriculture”

D922．3；F301．1

A

1001－6201（2014）02－0001－08

［責任編輯：秦衛波］

2013－07－23

國家社會科學基金項目（13BFX049）；教育部人文社會科學研究青年基金項目（11YJC820090）。

胡曉玲（1979－），女，山西大同人，東南大學法學院博士研究生，西北政法大學行政法學院講師，行政法應用研究中心研究人員。