談建設(shè)工程項(xiàng)目的合同管理

汪黎明

(江南大學(xué)環(huán)境與土木工程學(xué)院，江蘇無(wú)錫 214122)

1 概述

隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不再依據(jù)政府的行政指令，而是通過(guò)簽訂一系列合同來(lái)確定。據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)每年簽訂合同約40億份，而履約率僅約50%，企業(yè)每年由此導(dǎo)致的損失高達(dá)6 000億元。建筑行業(yè)是國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱性產(chǎn)業(yè)，建設(shè)工程合同管理逐漸成為使國(guó)家建設(shè)事業(yè)制度化，項(xiàng)目管理科學(xué)化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是確保工程建設(shè)質(zhì)量，增加工程建設(shè)領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的有效工具和法律保障。

2 建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理概述

2.1 建設(shè)工程項(xiàng)目合同和合同管理的概念

建設(shè)工程項(xiàng)目合同屬于經(jīng)濟(jì)合同的范疇，是發(fā)包方和承包方為了完成其所商定的工程建設(shè)目標(biāo)，在實(shí)現(xiàn)雙方利益最大化的基礎(chǔ)上，履行相關(guān)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，同時(shí)也是工程建設(shè)投資控制，質(zhì)量控制，進(jìn)度控制的主要依據(jù)。工程合同管理，是指各級(jí)建設(shè)行政主管部門、工商行政管理部門、金融機(jī)構(gòu)，以及建設(shè)方、承包方、監(jiān)理單位依據(jù)法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律手段和行政手段，組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)和監(jiān)督建設(shè)工程合同關(guān)系，保護(hù)工程合同主體的合法權(quán)益，處理工程合同糾紛，預(yù)防和處置違法行為，保證工程合同順利貫徹實(shí)施等一系列活動(dòng)。

2.2 建設(shè)工程項(xiàng)目合同的特征

建設(shè)工程合同是一種特殊的承攬合同，顯著區(qū)別于一般的承攬合同，主要有如下幾個(gè)特征:1)合同標(biāo)的物的特殊性:建設(shè)工程合同的標(biāo)的物是特定建筑產(chǎn)品，不同于其他一般商品。具有固定性、唯一性、規(guī)模大、周期長(zhǎng)和技術(shù)要求高等特點(diǎn)。2)合同主體的嚴(yán)格性:建設(shè)工程合同的主體必須是法人。承攬合同的主體既可以是法人，也可以是公民。建設(shè)工程合同的主體不能僅僅是公民，建設(shè)人必須是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人，承建人必須是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理任務(wù)資格的法人。3)合同的訂立和履行的行政性:建設(shè)工程合同的簽訂和履行，受到國(guó)家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。建設(shè)工程合同雖然貫徹當(dāng)事人的意思自治原則，但由于其事關(guān)國(guó)計(jì)民生，因此其訂立具有較嚴(yán)格的審批程序，受到國(guó)家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。4)建設(shè)工程合同是要式合同:考慮到建設(shè)工程的重要性和復(fù)雜性，《合同法》第270條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。

2.3 建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的作用

1)建設(shè)工程合同確定了建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施和管理的主要目標(biāo)，是工程項(xiàng)目進(jìn)度控制、質(zhì)量控制、付款控制的法律依據(jù)。2)建設(shè)工程合同能夠規(guī)范合同主體的行為，是合同雙方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)。3)建設(shè)工程合同為處理工程項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中出現(xiàn)的各種爭(zhēng)端和糾紛提供了法律證據(jù)。

3 現(xiàn)階段建設(shè)工程項(xiàng)目管理過(guò)程中存在的問(wèn)題

工程建設(shè)是一項(xiàng)極其艱巨復(fù)雜的活動(dòng)，這就使得合同管理工作具有挑戰(zhàn)性和易出錯(cuò)性，同時(shí)現(xiàn)階段我國(guó)工程建設(shè)領(lǐng)域的法律法規(guī)還不盡完善，建筑市場(chǎng)不夠規(guī)范，造成建設(shè)工程項(xiàng)目管理工程存在一系列問(wèn)題。

1)缺乏完善的合同管理法律法規(guī)。我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域合同法律體系還有待健全與完善，部分法律條文不嚴(yán)謹(jǐn)，有漏洞存在，對(duì)于某些合同各方主體之間發(fā)生的違法行為，缺乏處理的依據(jù)，給一些不法分子謀取利益帶來(lái)了空間。

2)對(duì)合同作用的重視程度嚴(yán)重不足，缺乏對(duì)合同管理的監(jiān)督控制。有一部分建筑企業(yè)對(duì)合同重要性的意識(shí)不強(qiáng)，把合同管理工作視為簡(jiǎn)單的文檔性管理的事務(wù)性工作，造成合同管理工作缺乏條理性和嚴(yán)密性，沒有對(duì)合同簽訂后履行情況進(jìn)行后續(xù)追蹤調(diào)查，缺乏對(duì)合同結(jié)算的控制，合同管理程序不夠明確，也缺乏一些必要的審核步驟以及對(duì)合同管理的有效監(jiān)督和控制。

3)普遍存在違法簽訂合同、違法分包、非法轉(zhuǎn)包等現(xiàn)象。我國(guó)法律明令禁止違法分包現(xiàn)象，同時(shí)規(guī)定轉(zhuǎn)包是非法行為，而當(dāng)前的建筑市場(chǎng)中，存在非法轉(zhuǎn)包和違法分包等現(xiàn)象，如承包人在承包建設(shè)工程后，將其承包的建設(shè)工程全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，分包活動(dòng)未經(jīng)業(yè)主同意、分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位、總包單位將建筑主體結(jié)構(gòu)分包、分包單位將其承包的工程再分包等等。

4)普遍存在低資質(zhì)等級(jí)企業(yè)利用他人名義簽訂合同的現(xiàn)象。建筑行業(yè)利潤(rùn)較低，一些低資質(zhì)等級(jí)企業(yè)為了生存，在不具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的情況下非法借用他人資質(zhì)參與投標(biāo)，簽訂無(wú)效合同。這些低資質(zhì)等級(jí)企業(yè)缺乏對(duì)承包工程的進(jìn)度控制和質(zhì)量控制能力，并且未采取有效的監(jiān)督手段，對(duì)工程建設(shè)進(jìn)度和質(zhì)量造成嚴(yán)重影響。

5)合同管理行業(yè)人才資源匱乏，普遍專業(yè)素質(zhì)不高。建設(shè)合同涉及面廣泛，內(nèi)容繁多，這就要求合同管理工作需要高素質(zhì)、專業(yè)知識(shí)豐富并且能隨機(jī)應(yīng)變、掌控全局的人，他們不僅要熟知法律知識(shí)，還要精通工程項(xiàng)目的運(yùn)作流程。現(xiàn)階段，我國(guó)很多建設(shè)項(xiàng)目合同管理機(jī)構(gòu)專業(yè)人才稀缺，普遍存在不具備專業(yè)知識(shí)的一般人員代辦合同管理工作的現(xiàn)象。

6)合同簽訂不規(guī)范，法律意識(shí)和索賠意識(shí)淡薄，合同索賠工作難以得到實(shí)現(xiàn)。一些建設(shè)項(xiàng)目不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽訂合同。通過(guò)自制的、粗略的、模糊的文本條件，減輕自身責(zé)任，將工程風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給他人。有的甚至仍然采用口頭形式下達(dá)任務(wù)，待工程竣工后，再補(bǔ)簽合同。同時(shí)由于我國(guó)建筑市場(chǎng)長(zhǎng)期處于買方市場(chǎng)，很多建設(shè)工程合同存在有失公正，合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不對(duì)等的現(xiàn)象，干擾了索賠工作的順利進(jìn)行，而承包方普遍法律觀念不強(qiáng)、自我保護(hù)意識(shí)差、索賠意識(shí)淡薄，導(dǎo)致索賠工作難上加難，致使承包方承受很大損失。

4 完善建設(shè)工程合同管理工作的措施

1)建立健全建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理制度體系，制定建設(shè)工程全過(guò)程的相關(guān)法律法規(guī)，增強(qiáng)法律法規(guī)的執(zhí)行力，使建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理步入規(guī)范化、法制化道路。在電子招投標(biāo)系統(tǒng)建立合同違約、信用缺失信息記錄平臺(tái)，對(duì)違約次數(shù)高的企業(yè)取消招投標(biāo)資格，進(jìn)而規(guī)范各方主體的行為，促進(jìn)建筑市場(chǎng)的健康、可持續(xù)發(fā)展。2)各地政府部門組織有關(guān)合同法律知識(shí)普及的培訓(xùn)，要求建筑市場(chǎng)的管理人員認(rèn)真學(xué)習(xí)和領(lǐng)會(huì)必要的合同法律知識(shí)，在各地成立合同管理工作的監(jiān)督部門，把企業(yè)的合同管理工作落實(shí)情況納入資質(zhì)等級(jí)核查的范疇，保證建筑企業(yè)重視并做好合同過(guò)程管理。3)積極引導(dǎo)中小型建筑企業(yè)良性發(fā)展，嚴(yán)厲打擊違法轉(zhuǎn)包、分包、借用他人名義非法投標(biāo)等行為，取消出現(xiàn)多次違法行為企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)。規(guī)范建設(shè)工程合同示范文本，增加對(duì)業(yè)主的相關(guān)制約條款，補(bǔ)充對(duì)業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴囊?guī)定和有效的懲罰措施，保證合同的公平性原則，完善合同示范文本的基礎(chǔ)上積極引導(dǎo)建筑企業(yè)采用合同示范文本。4)在建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理行業(yè)推行就業(yè)準(zhǔn)入制度，采取公開考試招聘方式選拔從業(yè)人員，確保從業(yè)人員持證上崗。對(duì)在職人員定期舉行專業(yè)知識(shí)培訓(xùn)，選派管理階層和工作出色人員到相關(guān)高校學(xué)習(xí)深造，逐步提高合同管理人員素質(zhì)。5)加強(qiáng)建設(shè)工程項(xiàng)目合同履約中的索賠和反索賠工作的重視，深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為規(guī)范化、合法化。要求索賠與反索賠都必須以合同為依據(jù)，確保發(fā)生事件真實(shí)、證據(jù)確鑿，費(fèi)用計(jì)算合理、準(zhǔn)確，責(zé)任分析要清楚，合同雙方特別是承包方要提高索賠意識(shí)，做好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備，進(jìn)行索賠與反索賠的研究。

5 結(jié)語(yǔ)

建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理是一項(xiàng)艱巨、復(fù)雜、綜合、系統(tǒng)的工程，是工程項(xiàng)目管理成功與否的關(guān)鍵步驟，現(xiàn)階段我國(guó)建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理中還存在一系列問(wèn)題，但隨著相關(guān)法律法規(guī)的不斷完善和合同管理人員素質(zhì)的不斷提高，必將會(huì)為工程建設(shè)領(lǐng)域項(xiàng)目管理水平的提高和經(jīng)濟(jì)社會(huì)效益的增加做出貢獻(xiàn)。

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