淺析我國私募股權(quán)投資基金監(jiān)管問題探討

郭逢

摘要：所謂的私募基金，就是以不公開的方式向特定對象募集資金。在資金規(guī)模方面，我國的私募基金要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過公募基金，但是直到現(xiàn)在我國仍然沒有完善相關(guān)的法律法規(guī)。私募基金由于沒有相關(guān)法律制度的規(guī)范，也沒有配套的監(jiān)管人員，存在著很大的法律風(fēng)險。所以，加緊對我國私募基金的管理和法律制度建設(shè)成為了當(dāng)務(wù)之急。對此，在比較了私募基金典型管理模式上，筆者對我國私募基金的管理提出了一些建議。

關(guān)鍵詞：私募 風(fēng)險 監(jiān)管

一、中國私募股權(quán)投資基金生態(tài)現(xiàn)狀

中國現(xiàn)階段私募股權(quán)投資基金的發(fā)展還處于初步階段，私募股權(quán)投資基金對社會大眾始終隔了一層紗有比較濃郁的神秘色彩，但是2007年以來在中國金融市場的發(fā)展進(jìn)入跨越式階段當(dāng)前我國私募股權(quán)投資基金主要有一下幾種形式：

（一）公司型私募基金

私募基金當(dāng)前在我國的資本的使用年限和資金的分配上都借鑒了公募基金。作為地下私募基金發(fā)起人的投資咨詢公司，起到了管理的作用，它工作的重點也由原先的公司形象宣傳轉(zhuǎn)為提高管理資產(chǎn)的利潤，進(jìn)而提高本公司的吸引力，并養(yǎng)成一種良好的循環(huán)。這種私募基金大多會讓投資者做資金的管理人，而一些規(guī)模較大的投資則要經(jīng)過投資者的同意。由于這種資金的經(jīng)營效果顯著，在市場上受到很大的追捧。

（二）券商

證券公司是最早跟私募基金搭上關(guān)系的團(tuán)體，早在上世紀(jì)90年代初，在券商逐步的將主營方針調(diào)整到一級市場之后，傳統(tǒng)的主要服務(wù)結(jié)構(gòu)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)已不被絕大多數(shù)券商所重視。在公司主營方向轉(zhuǎn)變的過程中，也漸漸和客戶之間建立了相互信任的關(guān)系。很多證券公司的角色也發(fā)生了轉(zhuǎn)換。自上世紀(jì)九十年代末期，主管部門逐步的放寬了對券商的業(yè)務(wù)管制，給予了券商直接從事資產(chǎn)如國債和各類現(xiàn)金的管理資格。各種券商從之前的地下轉(zhuǎn)為地上后，券商也逐步的在激烈的競爭中不斷的成長。券商的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)發(fā)展到現(xiàn)在，幾乎所有的證券公司在資金管理方面上都做了相類似的承諾，比如對本金的年收益率作出相應(yīng)的保證和承諾等。

（三）工作室

工作室，是最常見也是最公開的一種私募基金的方式。工作室大部分都是有名氣的研究人員或者股評人士，通過給客戶提供詳盡的市場操作計劃來獲得報酬。這里面的資金差異很大，因而又分為“一級成員”、“二級成員”等。工作室相對于券商等其他形式的資產(chǎn)管理企業(yè)來說顯得更加靈活，很多走在經(jīng)濟(jì)發(fā)展前列的城市如上海、廣州、北京等，工作室成立的門檻都相對較低。以上海為例只要有50萬元的資金就可以成立工作室。正是由于資金上的優(yōu)勢，工作室吸引客戶只能夠從高收益回報入手，業(yè)內(nèi)很多工作室每年的收益率甚至達(dá)到百分之二十。工作室的主要營收則是通過和客戶、證券營業(yè)部的協(xié)商，從交易金中提取一定的傭金。

我國資本市場相對發(fā)達(dá)國家的成熟市場來說相對年輕，但是隨著我國大國地位的崛起，我國的資本市場的吸引著全世界的目光以及資金。有其在近五年境內(nèi)市場的退出機(jī)制進(jìn)一步完善之后中國私募股權(quán)投資基金更是得到了長足的發(fā)展。私募股權(quán)基金的發(fā)展給中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入了活力，如如Morgan Stanley、鼎暉、CDC這幾家世界著名的私募投資企業(yè)對我國著名企業(yè)蒙牛注資成功就是典型的例子。在蒙牛融資出現(xiàn)困境的時候私募的注資無疑給蒙牛的發(fā)展帶來了前所未有的機(jī)遇。私募股權(quán)投資基金在我國給我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來很多優(yōu)勢，凡事都有兩面性。私募股權(quán)基金的發(fā)展也會為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來一些隱患。

二、我國私募股權(quán)基金監(jiān)管制度現(xiàn)狀

私募股權(quán)基金給我國的發(fā)展注入了新的活力的同時也存在著很多潛在的風(fēng)險。改革開放激蕩三十年，我國的發(fā)展一直是摸著石頭過河。這樣一個體量逐步增大的金融市場中的新生兒，對于很多法律法規(guī)和監(jiān)管體系都是在事物的不斷發(fā)展中逐步的健全起來的。我國金融監(jiān)管層也早已現(xiàn)行一步對我國私募股權(quán)基金進(jìn)行了監(jiān)管體制的構(gòu)建。

我國針對私募股權(quán)基金的監(jiān)管體系的建構(gòu)主要體現(xiàn)在立法層面，早在2005年《公司法》第78條中有一個條款“允許向特定的對象進(jìn)行募集”給予了我國私募股權(quán)基金發(fā)展的空間。也明確了私募股權(quán)基金的法理存在。一個月之后以發(fā)改委為首的十個部委聯(lián)合發(fā)文《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》對私募股權(quán)基金進(jìn)行了更加細(xì)致的規(guī)定。在這個辦法中詳細(xì)到人員配備、注冊資本、投資方向等較為細(xì)致的方面。也在這個辦法中，第一次要求私募股權(quán)基金必須通過向發(fā)改委備案的渠道接受發(fā)改委、金融監(jiān)管等多個部門的監(jiān)管。可以說這個辦法為私募股權(quán)基金在我國的規(guī)范化、合法化發(fā)展邁出了堅實的一步。到了2009年，私募基金在過我國大跨步發(fā)展的同時，出臺了《強(qiáng)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理嚴(yán)格規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)募資行為的通知》對于非法集資、信息披露沒達(dá)到要求、代持股份等方面對私募基金進(jìn)行了更加嚴(yán)格的要求同時也放開了社保基金投資、財稅政策優(yōu)惠等給予私募基金進(jìn)一步發(fā)展的空間。

三、當(dāng)前監(jiān)管制度體系下暴露出來的主要問題

在我國，我國的金融市場還在不斷的發(fā)展之中，各項法律法規(guī)并不十分成熟，對于私募基金的管理、監(jiān)管、法律體系沒有完善的建立起來。首先，我國私募基金存在的主要形式就是工作室、券商以及公司。而這種非法的契約方式不僅沒有受到法律的保護(hù)，而且還無法預(yù)估存在的風(fēng)險，一旦發(fā)現(xiàn)就煩，很難有法律法規(guī)能夠提供相應(yīng)的保護(hù)。其次，在國外，私募基金主要利用金融衍生工具作為操作手段，這是控制風(fēng)險的一種手段，我國金融市場發(fā)展至今都是不完善的，基金管理人員素質(zhì)較低，加上金融市場的不穩(wěn)地，我國私募基金面臨的風(fēng)險也不斷增加。最后，我國的金融市場還在不斷的發(fā)展之中，各項法律法規(guī)并不十分成熟，對于私募基金的管理、監(jiān)管、法律體系都顯得十分稚嫩。甚至到現(xiàn)在還沒有一個較為明確的政策導(dǎo)向，這就給私募基金的投資人帶來了很多前景方面的不確定因素。而私募基金又是半遮半掩同時干涉的群體很多，一旦出現(xiàn)動蕩就不可避免的存在社會動蕩性和高風(fēng)險性。所以強(qiáng)化私募基金的監(jiān)管已箭在弦上不得不發(fā)。endprint

私募股權(quán)投資在現(xiàn)有監(jiān)管體制下存在著如下幾個風(fēng)險：

1、信用風(fēng)險

在我國，私募基金沒有受到法律的保護(hù)，客戶和實際運作人之間即使有合同的話也得不到現(xiàn)行法律體系的認(rèn)可。一些信用適當(dāng)?shù)默F(xiàn)象在巨大的利益誘惑面前顯得十分渺小。所以私募基金的客戶在信用問題上冒著十分巨大的風(fēng)險。

2、兌現(xiàn)風(fēng)險

一般來說，私募基金的投資者對管理者使用基金上都設(shè)有一個期限的限制，要是私募基金沒有達(dá)到預(yù)期的收益，那么就會用另外的基金去彌補(bǔ)這一塊，漸漸就演變成了非法集資，形成惡性循環(huán)，造成不可挽回的失誤。

3、系統(tǒng)風(fēng)險

我們必須認(rèn)識到，沒有強(qiáng)有力的外部管理必然會產(chǎn)生系統(tǒng)風(fēng)險。加上這種基金的募集方式在中國還處于半地下狀態(tài)，這就給了很多不法分子可乘之機(jī)。有的基金的管理人員甚至是工作人員就能夠瞞天過海的使用各種方法對市場進(jìn)行操控，對客戶進(jìn)行詐騙。同時一些工作人員的不當(dāng)操作也可能帶來系統(tǒng)上的風(fēng)險。

四、我國私募股權(quán)投資基金監(jiān)管制度改革建議

我國的私募基金雖然處于地下狀態(tài)，也不受法律保護(hù)，但是這種方式卻是隨著市場的需求而產(chǎn)生的。雖然發(fā)展的時間較短，但是我國的私募基金已初具規(guī)模，爭取它的合法地位也是形勢所趨。在學(xué)習(xí)國外先進(jìn)技術(shù)和結(jié)合我國實際發(fā)展的基礎(chǔ)上，在筆者看來，政府相關(guān)部門必須要制定和完善與之相關(guān)的法律法規(guī)，在法律上保護(hù)我國的私募基金，并完善相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制，這樣就可以有效的順應(yīng)市場的發(fā)展，并減少交易成本，規(guī)范私募基金的運作。筆者認(rèn)為，具體應(yīng)該重視這樣幾個方面的內(nèi)容：

（一）提高基金管理者和發(fā)起者的資質(zhì)門檻

當(dāng)前私募的最大的問題是風(fēng)險很高，所以第一道關(guān)卡就是提高基金管理者和發(fā)起者的資質(zhì)門檻。有一些能力和資質(zhì)是這類人所必須具備的。要有很強(qiáng)的抗風(fēng)險的能力，在當(dāng)前國際市場普遍不景氣的情況下，很多風(fēng)險不期而至。如08年金融危機(jī)就給機(jī)械、航運等行業(yè)帶來極大的資金壓力。所以這類人要有很強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實力、凈資產(chǎn)、流動資金以及注冊的總資本都達(dá)到一定的規(guī)模，在審批的時候就以上述為主要參數(shù)來管理和限制這支私募的規(guī)模；要配備一定數(shù)量的專業(yè)人員，并有固定的經(jīng)營場所； 在經(jīng)營的過程中形成良好的信用等。目前，要能夠?qū)芾砣藛T的資金和行為作出一定的規(guī)范，擁有成功的證券公司、投資公司以及資產(chǎn)管理公司的，是作為管理者的首選。

（二）完善行業(yè)自律監(jiān)管

目前中國的私募基金還沒有設(shè)立私募基金的自律組織，未組建全國性的行業(yè)協(xié)會。而在發(fā)達(dá)國家中，私募基金的行業(yè)自律組織在私募基金的監(jiān)管過程中起到了很重要的作用，私募基金的自律監(jiān)管可以像全國注冊會計師協(xié)會、律師協(xié)會一樣成立自己的私募基金協(xié)會，致力于私募行業(yè)的自律和監(jiān)管，以完善行業(yè)自律監(jiān)管來促進(jìn)于私募行業(yè)的健康發(fā)展。

（三）確定統(tǒng)一的監(jiān)管部門

首先，整個行業(yè)都在中國人民銀行以及銀監(jiān)會的管理之下，證監(jiān)會則一直管理和監(jiān)督著涉及到的證券市場。這種管理模式就會造成在私募基金出現(xiàn)問題時，中國人民銀行和證券管理委員會在行使行政權(quán)的時候出現(xiàn)權(quán)力的交叉。在處罰私募基金的違規(guī)行為時，兩個部門就要相互協(xié)調(diào)。為了防止出現(xiàn)多個管理部門管理的情況，應(yīng)當(dāng)建立正規(guī)的行政管理機(jī)構(gòu)。從當(dāng)前我國私募基金的發(fā)展來看，大多資金還是投資在我國的證券市場。從監(jiān)管的便利性以及及時性考慮，各級證券監(jiān)督管理委員會去管理我國的私募基金更為合理，作為監(jiān)管部門的證券監(jiān)督管理委員會，將會對整個證券市場的管理和監(jiān)督產(chǎn)生十分重要的作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]孫宏友.私募股權(quán)投資基金投資主體法律問題研究[J].南開學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）. 2010（05）

[2]任杰.私募股權(quán)投資基金法律監(jiān)管探討[J].財會通訊. 2009（32）

[3]李建偉，王咿人.美國證券私募發(fā)行豁免規(guī)則的修正及啟示[J].證券市場導(dǎo)報. 2008（09）

[4]姚適.我國私募股權(quán)基金法律形態(tài)的比較與選擇[D].中國政法大學(xué) 2009

[5]熊要先.私募股權(quán)投資基金的法律監(jiān)管研究[D].中國政法大學(xué) 2009

[6]鐘孝生.中國私募股權(quán)基金發(fā)展問題研究[D].廈門大學(xué) 2009

[7]作者為上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所合伙人宋一欣. 有限合伙制可助推私募股權(quán)基金發(fā)展[N].證券時報. 2007 （A03）

[8]劉儒明.中國私募基金的必由之路[N].上海證券報. 2007 （T05）endprint