淺析保證期間的性質(zhì)

【摘要】：對于保證期間的性質(zhì)問題，無論現(xiàn)行立法上還是理論界都無定論，有人把它定性為訴訟時效和或認為它為獨立的制度。究其原因，是在對保證期間性質(zhì)的分析時，沒有應該著眼于保證期間度的本質(zhì)特征。僅僅因為保證期間與除斥期間的某些特征的不同，就認為它不是除斥期間的觀點是值得商榷的。

【關(guān)鍵詞】："保證期間;訴訟時效;除斥期間

一、保證期間的概念

準確定義保證期間的概念，直接關(guān)系到我們對有關(guān)保證期間性質(zhì)的正確理解。因此，我們有必要明確保證期間的概念。保證，是指第三人或債權(quán)人約定，當債務人不履行其債務時，該帶三人依照約定履行債務或承擔責任的擔保方式。保證期間（也稱保證責任期間），是指根據(jù)當事人約定或者法律規(guī)定，債權(quán)人應當向債務人（在一般保證情況下）或者保證人（在連帶保證情況下）主張權(quán)利的期間.易言之，債權(quán)人只能在此期間內(nèi)行使權(quán)利，若債權(quán)人沒有在約定或法律推定的保證期間內(nèi)主張權(quán)利，則保證人不承擔保證責任，即債權(quán)人喪失要求保證人承擔保證責任的權(quán)利。

二、保證期間法律性質(zhì)的理論分歧

對于保證期間的法律性質(zhì)，無論理論界還是實際部門都存在較大的爭議。概括起來主要有三種代表性的見解。

（一）訴訟時效說

訴訟時效期間論認為，保證期間從本質(zhì)上講就是訴訟時效時間，它應當屬于一種特殊形式訴訟時效，可稱之為保證訴訟時效或保證時效。主要理由如下："其一，保證期間與訴訟時效具有同樣的法律效力，即確定了權(quán)利人主張權(quán)利的期限。其二，保證期間和訴訟時效設(shè)立的目的相同。都是為了督促權(quán)利人行使權(quán)力，懲罰在權(quán)力上睡覺的人，維護正常的交易與財產(chǎn)關(guān)系。其三，保證期間和訴訟時效的起算時間相同，都是從自權(quán)利人能夠行使權(quán)利之日起開始計算。

（二）獨立期間說

獨立期間論認為，將保證期間歸屬于訴訟時效和除斥期間都是不準確的。保證期間可以成為一種獨立的期間類型，而不必要也不應該歸入到現(xiàn)有的訴訟時效期間或者除斥期間之中"。主要理由如下："其一，保證期間可以有當事人約定，在沒有約定時才適用法定期間;"而訴訟時效則為強制性的法定期間。其二，保證期間屆滿發(fā)生請求權(quán)消滅的效果;"而訴訟時效屆滿，權(quán)利人的實體權(quán)利并不消滅，僅是義務人享有相應的抗辯權(quán)而已。其三，保證期間為不變期間，不可以中止，中斷和延長;"訴訟時效則為可變期間。其四，"保證期間適用于請求權(quán);"而除斥期間則適用于形成權(quán)。

（三）除斥期間說

除斥期間論認為，保證期間完全符合除斥期間的特點，保證期間在性質(zhì)上應該是除斥期間。主要理由如下："其一，除斥期間屬不變期間，"而且期間較短。保證期間也屬于不變期間，而且最短為六個月，或當事人約定的其它更短時間。其二，除斥期間屆滿，"實體權(quán)利本身當然消滅。保證期間是保證合同的效力存續(xù)期間，保證期間屆滿即發(fā)生權(quán)利消滅的法律后果。

此外，還有學者認為，保證期間本質(zhì)上屬于債務履行期間，即保證人履行保證義務的期限。保證期間的性質(zhì)為附期限法律行為所附的期限。筆者贊同第三種觀點，認為保證期間是除斥期間，雖然，訴訟時效說和獨立期間說所闡述的理由本身是沒用的任何問題的。保證期間是和訴訟時效有一些相似性，這毋庸置疑，但這些相似的地方都不能反映保證期間和訴訟時效的本質(zhì)特征，獨立期間說在闡述保證期間和除斥期間的不同點時犯了同樣的錯誤。

三、保證期間屬于除斥期間

除斥期間，是指法律規(guī)定或當事人依法確定的對于某種權(quán)利所預存的存續(xù)期間，又稱預定期間。雖然，其與訴訟時效在立法精神，起算時間，是否可變，法律援用方面存在差異。但是二者根本性的差別是，訴訟時效的客體是請求權(quán)，而除斥期間消滅的是形成權(quán)、擔保物權(quán)以及一些特殊的請求權(quán)，同時訴訟時效的適用效力是請求權(quán)獲得法律救濟的資格，并不消滅其本身，而除斥期間則是消滅實體權(quán)利。因此，客體與適用效力的區(qū)別才是我們區(qū)分訴訟時效和除斥期間的真正標準。因此，我們判斷一項期間屬于訴訟時效還是屬于除斥期間時，應該從客體與適用效力兩個方面來認定。適用于形成權(quán)，期間屆滿消滅實體權(quán)利是除斥期間的根本屬性。

我們在對保證期間性質(zhì)的分析時，應當著眼于保證期間的本質(zhì)特征.本文認為保證期間的本質(zhì)特征不在于：①保證期間是由當事人約定，還是由法律規(guī)定;②保證期間是否可以中斷，中止和延長.而是在于：①債權(quán)人在保證期間內(nèi)所享有的權(quán)利的類型;②保證期間屆滿后產(chǎn)生的法律效果，即對債權(quán)人所享有的權(quán)利的影響.

債權(quán)人在保證期間內(nèi)所行使的權(quán)利并非請求權(quán)而是形成權(quán)，"確切地講是選擇權(quán)。保證合同成立后，當事人之間形成保證債權(quán)和保證債務關(guān)系。在債務人逾期未履行或未完全債務的情況下，約定或法定的保證期間屆滿之后，保證債權(quán)是否繼續(xù)有效取決于債權(quán)人的選擇權(quán)。即在一般保證中債權(quán)人在保證期間內(nèi)以訴訟的方式向主債務人行使權(quán)利，在連帶責任保證中債權(quán)人在保證期間內(nèi)向保證人主張權(quán)利主張權(quán)利的，保證期間的使命結(jié)束，保證債權(quán)繼續(xù)存在并開始計算訴訟時效。否則，保證期間屆滿后，保證債權(quán)將不繼續(xù)存在，債權(quán)人與保證人之間的權(quán)利義務關(guān)系消滅。

債權(quán)人應當在約定或者法律規(guī)定向債務人（在一般保證情況下）或者保證人（在連帶保證情況下）主張權(quán)利.期間屆滿以后，債權(quán)人可以主張的權(quán)利喪失?？梢?，保證期間屆滿，債權(quán)人的實體權(quán)利消失。

通過上文的分析，保證期間的本質(zhì)特征與除斥期間的根本屬性相同，同時除斥期間是不變期間，保證期間也不可以中止，中斷和延長。因此，本文認為，保證期間屬于除斥期間。

（作者單位：黑龍江大學）