淺析保證期間的性質

【摘要】：對于保證期間的性質問題，無論現行立法上還是理論界都無定論，有人把它定性為訴訟時效和或認為它為獨立的制度。究其原因，是在對保證期間性質的分析時，沒有應該著眼于保證期間度的本質特征。僅僅因為保證期間與除斥期間的某些特征的不同，就認為它不是除斥期間的觀點是值得商榷的。

【關鍵詞】："保證期間;訴訟時效;除斥期間

一、保證期間的概念

準確定義保證期間的概念，直接關系到我們對有關保證期間性質的正確理解。因此，我們有必要明確保證期間的概念。保證，是指第三人或債權人約定，當債務人不履行其債務時，該帶三人依照約定履行債務或承擔責任的擔保方式。保證期間（也稱保證責任期間），是指根據當事人約定或者法律規定，債權人應當向債務人（在一般保證情況下）或者保證人（在連帶保證情況下）主張權利的期間.易言之，債權人只能在此期間內行使權利，若債權人沒有在約定或法律推定的保證期間內主張權利，則保證人不承擔保證責任，即債權人喪失要求保證人承擔保證責任的權利。

二、保證期間法律性質的理論分歧

對于保證期間的法律性質，無論理論界還是實際部門都存在較大的爭議。概括起來主要有三種代表性的見解。

（一）訴訟時效說

訴訟時效期間論認為，保證期間從本質上講就是訴訟時效時間，它應當屬于一種特殊形式訴訟時效，可稱之為保證訴訟時效或保證時效。主要理由如下："其一，保證期間與訴訟時效具有同樣的法律效力，即確定了權利人主張權利的期限。其二，保證期間和訴訟時效設立的目的相同。都是為了督促權利人行使權力，懲罰在權力上睡覺的人，維護正常的交易與財產關系。其三，保證期間和訴訟時效的起算時間相同，都是從自權利人能夠行使權利之日起開始計算。

（二）獨立期間說

獨立期間論認為，將保證期間歸屬于訴訟時效和除斥期間都是不準確的。保證期間可以成為一種獨立的期間類型，而不必要也不應該歸入到現有的訴訟時效期間或者除斥期間之中"。主要理由如下："其一，保證期間可以有當事人約定，在沒有約定時才適用法定期間;"而訴訟時效則為強制性的法定期間。其二，保證期間屆滿發生請求權消滅的效果;"而訴訟時效屆滿，權利人的實體權利并不消滅，僅是義務人享有相應的抗辯權而已。其三，保證期間為不變期間，不可以中止，中斷和延長;"訴訟時效則為可變期間。其四，"保證期間適用于請求權;"而除斥期間則適用于形成權。

（三）除斥期間說

除斥期間論認為，保證期間完全符合除斥期間的特點，保證期間在性質上應該是除斥期間。主要理由如下："其一，除斥期間屬不變期間，"而且期間較短。保證期間也屬于不變期間，而且最短為六個月，或當事人約定的其它更短時間。其二，除斥期間屆滿，"實體權利本身當然消滅。保證期間是保證合同的效力存續期間，保證期間屆滿即發生權利消滅的法律后果。

此外，還有學者認為，保證期間本質上屬于債務履行期間，即保證人履行保證義務的期限。保證期間的性質為附期限法律行為所附的期限。筆者贊同第三種觀點，認為保證期間是除斥期間，雖然，訴訟時效說和獨立期間說所闡述的理由本身是沒用的任何問題的。保證期間是和訴訟時效有一些相似性，這毋庸置疑，但這些相似的地方都不能反映保證期間和訴訟時效的本質特征，獨立期間說在闡述保證期間和除斥期間的不同點時犯了同樣的錯誤。

三、保證期間屬于除斥期間

除斥期間，是指法律規定或當事人依法確定的對于某種權利所預存的存續期間，又稱預定期間。雖然，其與訴訟時效在立法精神，起算時間，是否可變，法律援用方面存在差異。但是二者根本性的差別是，訴訟時效的客體是請求權，而除斥期間消滅的是形成權、擔保物權以及一些特殊的請求權，同時訴訟時效的適用效力是請求權獲得法律救濟的資格，并不消滅其本身，而除斥期間則是消滅實體權利。因此，客體與適用效力的區別才是我們區分訴訟時效和除斥期間的真正標準。因此，我們判斷一項期間屬于訴訟時效還是屬于除斥期間時，應該從客體與適用效力兩個方面來認定。適用于形成權，期間屆滿消滅實體權利是除斥期間的根本屬性。

我們在對保證期間性質的分析時，應當著眼于保證期間的本質特征.本文認為保證期間的本質特征不在于：①保證期間是由當事人約定，還是由法律規定;②保證期間是否可以中斷，中止和延長.而是在于：①債權人在保證期間內所享有的權利的類型;②保證期間屆滿后產生的法律效果，即對債權人所享有的權利的影響.

債權人在保證期間內所行使的權利并非請求權而是形成權，"確切地講是選擇權。保證合同成立后，當事人之間形成保證債權和保證債務關系。在債務人逾期未履行或未完全債務的情況下，約定或法定的保證期間屆滿之后，保證債權是否繼續有效取決于債權人的選擇權。即在一般保證中債權人在保證期間內以訴訟的方式向主債務人行使權利，在連帶責任保證中債權人在保證期間內向保證人主張權利主張權利的，保證期間的使命結束，保證債權繼續存在并開始計算訴訟時效。否則，保證期間屆滿后，保證債權將不繼續存在，債權人與保證人之間的權利義務關系消滅。

債權人應當在約定或者法律規定向債務人（在一般保證情況下）或者保證人（在連帶保證情況下）主張權利.期間屆滿以后，債權人可以主張的權利喪失。可見，保證期間屆滿，債權人的實體權利消失。

通過上文的分析，保證期間的本質特征與除斥期間的根本屬性相同，同時除斥期間是不變期間，保證期間也不可以中止，中斷和延長。因此，本文認為，保證期間屬于除斥期間。

（作者單位：黑龍江大學）