淺析公司法律顧問對合同管理的主要工作

摘 要：合同管理（Contract Management），企業的經濟往來，主要是通過合同形式進行的，也是公司法律顧問工作的重點之一。相對而言，在眾多的合同分類中，防范性合同與救濟性合同之分，對于公司法律顧問的合同管理實務更具有意義。“公司法律顧問”既可包括身為企業雇員、擔當法律顧問職責的工作人員，又包括依法在律師事務所執業、受托從事企業常年或專項法律顧問工作的社會律師。其次，律師受聘從事公司法律顧問工作，并不對律師的身份有任何影響或產生一種新的律師種類。本文主要探討公司法律顧問對本公司合同管理的主要工作。

關鍵詞：公司法律顧問；合同管理；預防性合同；救濟性合同

一、公司合同管理的主要內容與分類

企業合同管理的主要內容及分類：

我國合同法學上對合同有各種理論分類，如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實踐合同等，這些分類在法學研究層面當然各具理論價值，但從企業實務層面來說，主要考慮將合同管理中所涉各種合同進行如下三類劃分：

（1）業務合同、勞動合同及其他合同。視企業所在行業或經營范圍的差異，合同涉及本企業商品或服務正常生產與銷售的，則為“業務合同”。

“勞動合同”為本企業作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內容為核心的各種合同。

除了上述兩類合同以外，以本企業作為合同當事人的任何合同均可劃入“其他合同”之列。最常見的“其他合同”有銀行借款合同、保險合同、建設工程合同，以及運輸合同、倉儲合同等等，其范圍十分廣泛，難以也不必逐一羅列。

（2）涉外合同與非涉外合同。以本企業作為合同當事人的合同中，如果合同含有“涉外因素”，如對方當事人為境外主體、合同客體在境外，或者合同內容與境外有關的，則為“涉外合同”。它們同樣可以納入上述涉外業務合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項分類當中。

與涉外合同相對應，不含涉外因素的合同，無論是業務合同、勞務合同還是其他合同，均為“非涉外合同”。

（3）防范性合同與救濟性合同。從訂立合同的根本原因來看，企業的各種合同僅為兩類，一類是為了便于事后有約可循、操作規范、減少或避免爭議、防范合同風險而訂立的，另一類則是爭議已經發生、為解決爭議而達成的各類協議。前者稱之為“防范性（或規范性）合同”，后者則為“救濟性合同”。

二、公司法律顧問在防范性合同管理中的主要工作

1.完善合同管理制度與制定常用格式合同，發揮制度的作用與“批發性管理”的效率

凡事預則立，不預則廢。合同管理也應重在防范，即公司法律顧問應該擔當防范企業法律風險的“防火員”，而不該只在風險已經產生后充當“滅火員”。不過，企業涉及的合同份數眾多、種類復雜，法律顧問人手有限，往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關。

為了解決這一管理效率上的矛盾，首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始，為企業建立或完善合同管理規章制度，發揮制度的作用與“批發性管理”的效率。相關管理制度包括：①交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始，弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息，做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同②高水準格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業務合同，區別其性質與種類，由公司法律顧問會同外聘社會律師制定比較規范的合同格式，供業務、勞資管理等人員在工作中經常使用；③合同條款及法律講解、培訓制度。定期為業務、勞資管理人員講解條款、研讀法律，讓他們在提高合同法律及風險意識的同時，能夠真正理解有關條款的具體含義及利害關系，避免不知其所以然的機械套用；④合同簽訂前的最終把關制度；⑤已簽合同的公司法律顧問留存備案制度；⑥履行過程中風險出現或極有可能出現時，對公司法律顧問的第一時間報告或通報制度。

2.對于重大、復雜的業務合同，公司法律顧問必須從各個環節真正參與其中，必要時與單位外聘的常年或專項法律顧問律師協同管理

標的較大、法務復雜、事關企業重大利益的合同，從一開始洽談時就應該有公司法律顧問的全程參與，以便在交易對象、交易標的、結算方式、品質保證、合同擔保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴把關，在合同簽訂、履行、協商等各個環節，為企業爭取進了能多的合法權益。

考慮到專業知識、執業經驗等方面可能存在的局限，可會同單位外聘的常年或專項法律顧問律師進行合同協同管理，以真正幫助企業避免法律風險，維護企業最大的合法權益。

3.注意合同簽訂、履行、協商、聯絡等環節證據的留存與收集工作

對于與合同相關的票據、文書、往來業務資料認真收集，妥善保管；對于未能順利履行、可能發生糾紛的合同，相關往來文書必須由公司法律顧問起草與經公司法律顧問修改發出，避免業務人員因不諳法律而可能造成的被動局面；同時，又為其后的救濟性合同管理留下證據、打好基礎。

三、公司法律顧問在救濟性合同管理中的主要工作

由于現實世界及企業運作環境的復雜性，再周密的防范性合同管理措施也不可能絕對不出意外，從而訴訟風險的控制或訴訟管理在所難免。這就需要公司法律顧問做好救濟性合同管理工作。

1.出現糾紛后，進行協商、調解解決問題可能性的判斷，做好糾紛解決工作

合同履行過程完全順順利利、當事人之間毫無不同意見可能只是一種理想狀態。利益的不同與沖突使得合同履行過程中的不同看法、爭議并不少見。如果爭議不可避免，且爭議明顯具備法律性質，則公司法律顧問就不能置身事外，而應根據爭議的具體情況，如爭議產生的原因、涉及企業利益的大小、對方態度與要求等等進行綜合判斷，看是否具備協商、調解解決問題的可能性；并與業務人員一道，訂好解決糾紛的各類具體協議并參與、監督這種救濟性協議或合同的實際履行情況，實現妥善解決糾紛的合同管理目標。

2.訴訟、仲裁難免時，應積極準備并及時進入司法或準司法程序

如果不具備協商或調解的可能，或者協商、調解久無效果，以及發現嚴重危害本企業合法權益的事件，如侵犯本企業知識產權（包括商標權、專利權、專有技術等）與商業秘密，挪用、侵占企業財產，商業賄賂，不正當競爭等，則應積極收集、準備證據材料，向企業權力決策層書面建議進入訴訟、仲裁等司法或準司法程序。

參考文獻：

[1]孫艷艷.論設立中公司合同債務的承擔.法律學.中央民族大學，2013

[2]吳曉明.合同法新論.沈陽：東北大學出版社，2005