民事合伙和商事合伙區別分析

摘 要：隨著法律制度的不斷完善，關于具體的合伙制度體系也有一個明顯的區分。不過我國目前的合伙制度都是以合伙人身份為標準構建的，這種體系不僅容易產生法規的重復和沖突，甚至有可能因為身份地位，而引發不公平競爭。我國目前合伙制度主要是從法律史、比較法及法理學等各角度進行的考察表明，以組織性強弱為標準構建新的合伙法律體系，從而確認民事合伙與商事合伙的分立。因此本篇文章主要從多個不同方面探討了民事合伙和商事合伙的具體區別。

關鍵詞：民事合伙；商事合伙；區別

一、民事合伙和商事合伙的形式區別分析

就民事合伙和商事合伙的形式來說，依據不同的標準產生的形式也會有所不一樣，但是就實際情況而言，現如今主要常見的形式主要分為三種：組織形式、名稱表述形式和出資形式。以下主要論述組織形式和出資形式這兩種。

1.組織形式的區別

就組織形式而言，民事合伙的形式主要是經營實體，它是由相關的合伙人相互組成的人與財產相結合的關系體。民事合伙在管理的時候整體管理制度不完善，也沒有相應的法規進行約束，出現問題時也總是很難解決，因而更加注重自律。但是商事合伙的形式屬于企業體。它的管理也比較緊密，在管理的時候注重展現出企業形態。

2.出資形式的要求

出資指的是使用貨幣、實物、知識產權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣資產進行作價出資。在民事合伙中，主要是以資金、實物、技術、勞務為出資，而在商事合伙中分為普通合伙和特殊合伙。普通合伙使用的是貨幣、實物、知識產權、土地使用權或其他財產權利、勞務作為出資，特殊普通合伙為貨幣、實物、知識產權、土地使用權、勞務為出資，對于有限合伙人有特殊規定：不得以勞務出資。

二、設立區別分析

對于民事合伙和商事合伙的設立，在不同方面有著不同的規定。這也是作為我們區別這二者的主要參照。在登記方面，主要分析的是工商登記，對于民事合伙來說進不進行工商登記的影響不大，可以登記也可以不登記，但是對于商事合伙則是硬性規定，必須進行工商登記。這也是一條重要的準則。其次就是在合伙協議上的區別。民事合伙多是口頭協議，是以一種合作雙方之間的信任維持的，而對于商事合伙，必須要以書面的形式簽署相關的協議，這也是基本要求，對雙方的利益也更有保障。

三、設立主體的區別分析

民事合伙和商事合伙的主體有著一定的區別與聯系。在設立主體這一方面，兩者之間的要求有一定相同，但也有不同之處。對于民事合伙而言，民事合伙的合伙人必須是依法承擔無限責任的兩人以上的自然人（即完全行為能力人），對于參與人數的多少并沒有具體規定；而商事合伙中的普通合伙與特殊普通合伙對合伙人條件要求及人數的要求與民事合伙相同，但是有限合伙對人數有具體規定，在兩個以上五十個以下，其中至少有一個是普通合伙人。對普通合伙人的要求是：普通合伙人不得屬于國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性事業單位、社會團體中的其中任何一個。

四、合伙事務執行的區別分析

合伙事務的執行——是指為實現合伙目的而進行的業務活動。執行合伙事務也是每個合伙人的權利和義務。在合伙事務執行這一方面，民事合伙和商事合伙都有做出相關的規定。就民事合伙而言，它對民事合伙的執行人這一塊要求不高，并沒有規定民事合伙執行的具體負責人，但是執行人是由相關的合伙人根據實際情況共同確定的。而在商事合伙中，普通的合伙人與一般的合伙人享有同等的權利。有限合伙規定是由普通合伙人負責執行合伙事務，負責執行事務合伙人可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式，避免在后期的合作中因為這種問題而引發沖突。民事合伙和商事合伙之間的區別很多，只有真正地了解了這些區別，在處理民事合伙和商事合伙的問題上才能更加順手，從而將事情處理的更好。

五、合伙人責任性質的轉換區別分析

民事合伙人和商事合伙人的責任性質各有不同，因此在探討其可否進行轉換的時候結果也會有所不同。總的來說，民事合伙人的責任性質是不可以進行轉換的，這也是由于它自身性質的特殊性決定的。但是商事合伙的責任性質在條件允許的情況下是可以進行轉換的。比如將普通合伙人和有限合伙人的身份相互換一下，這個只需要全體的合伙人都同意，則此事就可以進行，身份的變化，需要承擔的責任和具有的權利也會發生相應的改變。不過有兩點需要注意，對于必須進行身份轉換的商事合伙來說，第一點，相關的合伙人在身份轉換之前必須承擔無限的連帶責任，在身份轉換之后相應的債務處理也要適當安排好。第二點，有限合伙企業的合伙人如果在身份轉換之后，只剩下普通合伙人，此時企業的性質應當轉為普通合伙企業，如果只剩下有限合伙人時，也就相當于企業解散。

六、合伙財產及合伙債務承擔的區別分析

對于財產的劃分和債務的承擔這二者的規定也不一樣。在民事合伙內部，民事合伙的財產的劃分時間并沒有一個具體的規定，可以根據情況隨時劃分。但是商事合伙的財產分割必須是在企業存續期間之外，而且財產的分割必須征得合伙人的同意之后才可進行。民事合伙對于債務承擔連帶責任，將個人財產與合伙財產并行連帶。而商事合伙則是先將企業的財產進行清償，如果不夠的話再補貼個人財產。二者對個人財產的清償規定不一樣。

七、繼承、解散、清算區別分析

民事合伙和商事合伙對繼承、解散、清算這一塊作出了具體的規定。民事合伙的合伙人可以對繼承人進行選擇，可以對繼承人作出相應的約定，讓他成為新的合伙人繼續經營；也可以退還那些原本屬于他的財產份額。但是商事合伙的繼承人必須按照事先的協議中規定的那樣，并且征得所有合伙人的許可。而在解散這一塊，民事合伙通常是按照協議解散的，商事合伙分為故意解散和法定解散。清算也就是清償債務。民事合伙解散就相當于清算清償債務，清算之后那些沒有清償的債務與合伙人的無限連帶責任沒有關系。商事合伙是在企業終止之后才進行清算的。

八、結語

綜上所述，民事合伙和商事合伙之間存在一定的聯系，但是區別還是主要的，正是因為二者之間區別明顯，才能更加清楚地區分民事合伙與商事合伙。進一步了解民事合伙與商事合伙的區別，對于社會實踐和司法實踐有著指導性的意義。

參考文獻：

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[3]范玉霞.試論合伙的分類及其法律地位[J].衡水學院學報，2006（02）

作者簡介：

史勵（1971.7～）男，經濟法學專業，大學本科，主任律師，中級職稱，重慶仲裁委員會仲裁員，從事執業律師相關工作。