酌定量刑情節的法定化

摘 要：我國傳統刑法體系將被害人置于一種尷尬的境地，使其脫離于刑法規制的中心，因而，導致在對于犯罪分子的犯罪行為進行科處時，被害人的過錯這一常見的酌定量刑情節，往往不能受到應有的關注。被害人過錯作為一項重要的酌定量刑情節，忽視對其足夠的理論與實踐重視，將會對犯罪分子的科處產生不利影響。實踐中，被害人過錯這一量刑情節要么為被法官所考慮，要么適用隨意，影響該量刑情節正常功能的發揮。有必要以被害人過錯這一量刑情節為突破口，完善酌定量刑情節的適用程序，以此來推動我國量刑公正目標的實現。

關鍵詞：量刑情節；酌定；被害人過錯；法定化

一、被害人過錯量刑情節的概述

（一）被害人過錯的界定

本文中提到的被害人過錯這一情節，具體是指具有刑法意義，可以被刑法規責的被害人的相關過錯行為，而不是將被害人的任何不正當行為一體納入到刑法規制范疇。對被害人刑法規制的啟動，需要以其行為對于犯罪行為的作用的程度，來予以準確界定。

（二）被害人過錯的構成要件

對于該情節的構成要件的確定，可以依據關于犯罪的構成要件來予以理解。筆者將具體情況闡釋如下：

1.主體的關聯性

此處所說的“關聯性”是指，該情節下的主體須與涉案行為具有直接或者間接的關聯，引起關聯行為的主體即為該情節下的主體。這是由于引發或者對于犯罪起到一定的誘導作用的被害人的過錯行為，才具有科處的必要性，該主體才應被處以相關處罰。

2.過錯行為須具備一定的可歸責性

由上文論述可知，并不是所有的被害人過錯行為，均有資格啟動刑罰予以追究的資格。被害人的過錯需要達到一定的程度，足以影響到犯罪的產生、發展，才有必要通過刑法予以明文規定，以將該被害人的過錯行為納入到刑罰規制范圍內，以實現對于可歸責被害人過錯的有效規制。

3.故意與過失均能夠予以歸責

故意的心理狀態下的被害人行為，理應被作為歸責的條件，這無可厚非。那么，對于過失情形下，可否予以歸責。此時，應具體考慮過失被害人在過失心理狀態下，所為行為的危害程度，即對于犯罪的影響程度如何。此處也應恪守一定的度，將被害人過失下的行為進行分析，以可歸責性為適用目標。

4.直接或者間接因果聯系均可歸責

因果聯系作為適用刑罰的重要因素，需要明確具體犯罪中，被害人過錯行為對于該犯罪發生或者持續的原因力大小，不限于直接因果，間接因果同樣可以構成。

二、被害人過錯情節法定化的理論思考

（一）貫徹寬嚴相濟政策的題中之義

司法實踐中，常常有犯罪分子的犯罪行為的主要誘因是被害人的過錯，被害人的過錯對于犯罪的發生起著不可推卸的作用。這時，若嚴格按照法條規定對其處以刑罰，難免會對犯罪分子不利。為了貫徹寬嚴相濟的刑事政策，在具體適用刑罰的過程中，應將被害人過錯因素予以考慮，以確定合理的刑罰處罰，體現該刑事政策“寬”的要求，避免“嚴”過度。

（二）并不違反罪刑相適應原則

犯罪分子只對自己的行為承擔相應的責任，而不能承擔超過自己行為的懲罰。那么，被害人的過錯就是超過自己行為的情節。我們需要在個案適用刑罰時，將被害人過錯的因素“挑揀”出來，將該因素對于犯罪分子的刑罰適用的影響予以剔除，使犯罪分子承擔自己應有的責任。

三、被害人過錯情節法定化的具體設想

（一）刑法總則中明確適用

對于刑法總則中明確被害人過錯情節的適用，有利于實現被害人過錯情節的法定化，為適用該情節提供了法制基礎。具體來說，可以將該情節作為對犯罪分子適用刑罰輕重、承擔具體刑事責任大小的考量因素，并通過刑法修正案的形式，將該情節的適用添加到有關的法律規定中，或作為獨立的條文，或作為某一條規定的條款，將該情節的適用予以法定化。例如，可以將被害人過錯行為作為正當防衛行為人刑事責任減輕的依據，對該行為人處以合理的刑罰。

（二）刑法分則某些罪名的明確化

刑法分則中，某些罪名具有一定的特殊性。即其發生與被害人的特定行為密切相關，或直接或間接的影響著犯罪行為的發生。因此，在對于該類型犯罪分子予以具體量刑時，應考慮被害人行為的原因力大小，將該原因力與犯罪分子的行為的危害性予以適當抵消，以合理確定的犯罪分子的量刑幅度。例如，對于侵害公民人身權益的相關犯罪，諸如故意傷害、故意殺人罪、非法拘禁等罪名中，被害人的過錯行為往往起到推波助瀾的作用。司法實踐中，被害人仗勢欺人激怒行為人，行為人往往出于一時激憤之下，對被害人進行了一定的傷害行為，這時，就需要具體考量被害人的刺激行為的原因力大小，并依據原因力的具體程度，合理確定犯罪分子的刑罰。另外，現階段常發生的農民工討薪事件，農民工往往出于無奈，將雇主進行人身控制，在雇主支付報酬后，將其釋放，并未造成任何后果。對于此類行為，就應將雇主的欠薪行為予以考量，來具體明確農民工們的刑罰適用。未造成嚴重損害的，量刑時甚至可以考慮減輕其處罰。

（三）在刑事附帶民事賠償中予以適用

針對上述筆者列舉的情況，若是涉及到相關的賠償時，考慮到被害人的過錯對于案件發生的原因力，可以將被害人本應得到的賠償數額，通過折抵予以適當減少，以表明其過錯的大小。通過這一折抵實現對于犯罪分子處罰的合理使用。

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作者簡介：

王信（1989～）男，山西晉中人，山西大學2012級刑法學碩士研究生。