論我國建設工程合同的任意解除權

摘 要：要使建設工程合同之任意解除權發揮其作用，需要通過立法技術具體規范該項制度，使其具有可操作性，且平衡各方利益。損害賠償是保護承包人利益的一項主要制度。此外，發包人行使任意解除權不應有不正當之目的，該權利行使的期間也應予以規制。

關鍵詞：建設工程合同；任意解除權；法律規制

關于我國建設工程合同任意解除權的問題雖法學界尚存爭議，但是大多承認建設工程合同的任意解除權。為了使建設工程合同的任意解除權更具操作性，做到既賦予發包人隨時解除合同的權利，又盡量避免損及承包人與社會公眾權益，筆者對我國建設工程合同任意解除權的法律規制作了以下幾點思考。

一、任意解除權的損害賠償范圍

我國合同法第268條僅對承攬合同任意解除權的損害賠償做了抽象的規定?？疾閷p害賠償范圍有明確規定的國家。德國民法規定承攬人享有報酬請求權但應依損益相抵原則扣除因合同廢止而節省的費用，或扣除將其節省的勞動力用于他處而獲得的報酬或惡意懶惰能取得的利益。法國民法規定工程業主應對工程承包人賠償其在工程中已支出的費用、勞務費及可得利益。這些國家的法條表述雖不相同，但賠償范圍基本都包含了已支出的費用、勞務費用及喪失的可得利益。

我國法學界對因解除權的行使所產生的損害賠償范圍觀點不一。一種觀點以信賴利益為范圍劃分標準，代表學者是史尚寬、王利明等，認為將此處的賠償的范圍局限在信賴利益賠償范圍即可，無需考慮可得利益的損失。另一種觀點以履行利益為劃分標準，此種觀點的代表學者韓世遠認為，損害賠償若因合同解除而產生，那么與因違約產生的損害賠償并沒本質上差異，還是應當以履行利益即合同履行后可以獲得的利益為主賠償，同時也可包括信賴利益、固有利益等其他之損害賠償。

筆者認為，上述信賴利益在大陸法系中，實則為當事人信其契約有效但結果卻無效時所產生的損害賠償。對信賴利益的賠償適用于合同不成立、無效或可撤銷的場合，與締約過失責任緊密相連。在這種場合，因合同本身的不存在，要恢復到合同訂立前之狀態，應該適用信賴利益。但從建設工程合同任意解除來看，合同在締結過程中并不存在瑕疵，合同解除之前都是合法有效的，并不適用“合同不成立、無效或可撤銷”情形。這種任意解除類似于違約解除的情況，我國合同法第113條規定了違約損害賠償范圍應包括合同履行后可以獲得的利益。因此，將信賴利益擴大到合同解除的場合并不恰當。而且通常在建設工程合同中，合同解除并不必導致恢復原狀的后果。建筑物有用部分可以保留，事實上有時拆除已經完成的部分建筑物會造成社會資源的巨大浪費和損失。任意解除權的行使不應當損害相對方的利益，損害賠償應當對在建設工程合同中處于弱勢一方的承包方起到充分保護作用，將可得利益包含于賠償范圍保護了承包方的期待利益，更符合公平正義的原則。綜上，對建設工程合同任意解除權賠償范圍應包括承包人已支出的費用、已完成工作的報酬與喪失的可得利益，但應扣除承包人免為給付所獲得的利益。

二、任意解除權的行使目的

孟德斯鳩說：“一切有權利的人都容易濫用權利，這是萬古不易的一條經驗。”況且沒有一項制度的設計能盡善盡美，要更好地規范建設工程合同任意解除權的行使，避免發包人權利濫用，可以從發包人行使任意解除權的目的來考慮。誠實信用原則作為民法的帝王原則，起著規范和制約權利濫用的重要作用，建設工程合同的發包人也理應受到它的規制。發包人必須從建設工程合同任意解除權的法理基礎和立法本意出發，本著誠實信用的原則來行使權利，不能有一切不正當的目的。何為不正當目的？筆者認為可以參考FIDIC紅皮書第15.5條與桔皮書第2.4條之規定，如果發包方解除合同的目的是為了挑選其他承包商來實施工程或由其自己實施，則他無權行使任意解除權。并且在合同解除之后，一定期限內發包方不能重新實施此工程，除非經過承包商的同意。如若承包人對此解除有異議，可以訴請法院裁判，法院應對發包人任意解除權之目的進行考查我國合同法并未賦予發包人重新挑選甚至不斷地更換承包人的權利，從此目的出發考慮，既能避免建設工程領域的腐敗加劇，有效保護承包方的權益，也不會使建設工程招標投標等法律制度形同虛設。

三、任意解除權的行使期間

我國《合同法》第268條規定定作人可以隨時解除合同，從文意上看，當事人似乎可以在任何時間內行使任意解除權將合同解除，然從立法目的上看，既然法律制定任意解除權的目的在于防止不必要的工作對定作人和社會資源造成不利，那么當承攬的工作已經完成，這種不利已然造成，縱然行使任意解除權解除合同也于事無補，對已全部完成承攬工作的承包人而言也十分不公，不利于交易秩序的穩定。綜觀其他國家和地區的立法，日本、德國、我國臺灣地區民法典及瑞士債法均規定定作人行使任意解除權應當在承攬人工作完成之前，換言之，一旦承攬的工作已經完成，定作人即不再享有此項任意解除權，而與工作成果是否交付無關。這對我國的司法解釋有很好的借鑒作用，此項承攬合同的規定也同樣適用于建設工程合同，即發包人可以在建設工程合同成立后，承包人工程項目完成前行使任意解除權。

綜上所述，通過對損害賠償制度的規制，解除權行使的期間、目的等具體法律規定，以期使發包人的任意解除權更具可操作性與指導性，達到既維護自由公平正義，又維護利益平衡的目的。

注釋：

①FIDIC即國際咨詢工程師聯合會，FIDIC桔皮書第2.4條：“在雇主認為適宜時，雇主可提前56天向承包商發出通知，將復制件交給雇主代表，并將履約保證退還承包商之后有權在任何時間終止合同。發生終止合同事件時，承包商應該按照第16.3款的要求執行以及按照第19.6款從雇主處得到支付。此類合同終止后，沒有承包商的同意，在6a時間內工程不得重新開始實施?！?/p>

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