巨額財產來源不明罪的相關問題

摘 要：巨額財產來源不明罪在貪污賄賂罪這一章中具有特殊的身份，自設立以來也飽受爭議，在本罪的存廢和犯罪構成上都有不同的觀點和學術見解。

關鍵詞：巨額財產來源不明罪；存廢；犯罪構成

一、存廢問題

在針對巨額財產來源不明罪的各種討論中，它的存廢問題一直是各類學者專家討論的話題。但是立法者的初衷是為了嚴密刑事法網，使刑法真正起到懲治犯罪行為的作用。因犯罪分子不愿意交待其巨額財產的真實非法來源，對此不能以貪污、受賄等罪名定罪處刑而只能將其認定為本罪，這正表明設立該罪并非是“縱容犯罪”，而是為了更加嚴厲地懲治犯罪。

二、犯罪構成

1.犯罪客體

有些學者認為該罪的客體是國家工作人員的財產申報制度，認為國家工作人員應當及時準確的向有關部門申報個人財產并與其合法收入比對，當二者存在差額時，必須向有關部門講明差額財產的真實來源，否則就是對財產申報制度的違反。筆者贊成這一觀點。有些學者認為我國的財產申報制度尚未建立，其實踐更是難上加難，因此不應當把它作為本罪的客體。這種說法無異于否定國家為打擊腐敗分子所做出的努力。2010年7月11日，中共中央要求各地區(qū)干部應當報告其具體的收入、房產、投資等事項①，這說明國家已經在努力將國家工作人員財產申報形成制度，雖然現在只是一份文件，但是我們不能因為尚未成形就否認其存在。

我的意見是把巨額財產來源不明罪的客體認定為國家廉政制度。這是因為本罪歸屬于貪污賄賂罪這一大類罪名，而此類罪名主要侵犯的是國家的廉政制度，所以該罪就理所當然的應當具備此類罪名的基本特征，其客體應當包括國家廉政制度。同時本罪規(guī)定了所有國家工作人員承擔對自己明顯超出合法收入的財產情況進行說明的義務，一旦不能說明其財產的合法來源，即可推定該財產為非法所得，破壞了國家工作人員的財產申報制度。

2.犯罪客觀方面

針對本罪客觀方面的爭議主要體現在危害行為的性質上，主要觀點有：

（1）持有說。持有說忽視了持有并非屬于一種獨立的犯罪行為的形式，而基于其當為能為而不為的特征應當歸屬于不作為。因為從實質上而言，作為與不作為的關系恰如邏輯學中的Q與非Q的關系，非此即彼，相互對立。所以，在作為與不作為兩者之間，并不存在既可能屬于作為也可能屬于不作為的中間地帶——持有。

（2）作為與不作為的復合行為說。這種觀點認為本罪罪狀中的“非法所得”是非法獲取巨額財產行為的根據，“本人不能說明其來源是合法的”則是拒絕說明巨額財產來源行為的法條來源。這種說法忽略了“非法所得”的前面二字——“視為”。立法者在描述本罪罪狀時想表達的觀點是，行為人不能說明超過合法收入的巨額財產的來源時，將該財產“視為”非法所得，而非這些財產原本就是非法所得。這種說法實質上顛倒了本罪的前后關系，應當注意的是：應該先有“不能說明”才有“非法所得”一說，如果先有“非法所得”就應以“非法”的行為定罪處刑而非巨額財產來源不明罪。

筆者贊同不作為說，即行為人負有說明巨額財產真實來源的義務，但是并不說明或者作虛假說明。其義務來源于職務或者業(yè)務上的要求，具體而言我們可以將2010年印發(fā)的《關于領導干部報告?zhèn)€人有關事項的規(guī)定》作為一項僅對于國家工作人員這個職務存在的義務來源。當然，這項《規(guī)定》仍然存在漏洞，對于主體的規(guī)范不夠全面，但是我們相信隨著社會的發(fā)展與進步，公職人員的財產申報制度會越來越完善，成為國家工作人員真正意義上成文的義務來源。

3.犯罪主體

國家工作人員的近親屬或者其他與其關系密切的人實際上并沒有說明財產來源的義務，對沒有特定義務的人設定不作為犯罪與刑法的理念相悖。然而，離職后的國家工作人員②是否應當作為本罪的主體的呢？答案是肯定的。在司法實踐中，確實存在國家工作人員離職后成為“暴發(fā)戶”的現象，這些國家工作人員在職期間用貪污、受賄等非法途徑斂聚巨額財產，因各種原因而未被發(fā)現，等到離職后忽成“暴發(fā)戶”。而且，離職后的國家工作人員對于其在職期間的財產收入可以而且應當進行說明，因為并不存在“不能說明”的理由。

4.犯罪主觀方面

針對本罪的主觀方面，筆者贊同直接故意說：行為人明知自己超過合法收入的財產、支出的真實來源，并且具有說明的義務，在經責令說明其來源時不予說明。通常具有隱瞞超過合法收入的巨額財產的真實來源，逃避法律制裁的目的。上文已經說過本罪屬于不作為犯罪，行為人在負有說明財產真實來源的義務的情況下，仍然決意不予說明，并且希望能夠隱瞞超過合法收入的巨額財產的真實來源，以此來逃避法律追究，這種主觀心理愿望不是放任而是希望。因此，本罪的主觀方面是直接故意。

注釋：

①這些事項主要包括：本人的工資及各類獎金、津貼、補貼等；本人從事講學、寫作、咨詢、審稿、書畫等勞務所得；本人、配偶、共同生活的子女的房產情況；本人、配偶、共同生活的子女投資或者以其他方式持有有價證券、股票（ 包括股權激勵）、期貨、基金、投資型保險以及其他金融理財產品的情況；配偶、共同生活的子女投資非上市公司、企業(yè)的情況；配偶、共同生活的子女注冊個體工商戶、個人獨資企業(yè)或者合伙企業(yè)的情況。參見《關于領導干部報告?zhèn)€人有關事項的規(guī)定》，2010年。

②“離職的國家工作人員”是指曾經是國家工作人員，但由于離休、退休、辭職、辭退等原因目前已離開了國家工作人員崗位的人。參見李文燕、楊忠民主編：《刑法學》，中國人民公安大學出版社，2011年版，第565頁。

參考文獻：

[1]孟慶華.巨額財產來源不明罪探究.[D].北京大學，2001，（4）

[2]孟慶華.巨額財產來源不明罪研究新動向[M].北京：北京大學出版社，2003

[3]梁國慶.國際反貪污賄賂理論與司法實踐[M].北京：人民法院出版社，2000

[4]李文燕，楊忠民.刑法學[M].北京：中國人民公安大學出版社，2011

作者簡介：

祝青（1989-04-11），女，籍貫：湖北省，碩士研究生，畢業(yè)院校：中國人民公安大學，研究方向：刑法學。